Τον Δεκεμβριο 2017, ο Διεθνής Ομοσπονδία Συμβούλων Μηχανικών, ευρύτερα γνωστό ως ΦΙΝΤΙΤΣ, κυκλοφόρησε μια αναθεωρημένη έκδοση των όρων της σύμβασης FIDIC (Δεύτερη έκδοση)(ο "2017 Συμβάσεις FIDIC"),[1] εισάγοντας ορισμένες αξιοσημείωτες αλλαγές στον μηχανισμό επίλυσης διαφορών σε σύγκριση με τον πολυφθαρμένο 1999 έκδοση.[2]
ο 2017 Η FIDIC Contracts διατηρεί την ήδη γνωστή πολυεπίπεδη προσέγγιση για την επίλυση διαφορών, επιμένοντας σε ποικίλες εναλλακτικές λύσεις επίλυσης διαφορών («ΕΕΔ") εργαλεία και προώθηση προσπαθειών εντοπισμού και επίλυσης προβλημάτων μεταξύ των μερών από νωρίς, πριν από την προσφυγή στη διαιτησία ως έσχατη λύση.
ο 2017 Οι συμβάσεις FIDIC διατηρούν την ίδια βασική δομή του Συμβουλίου Διαιτησίας Διαφορών («ΕΠΑΛΕΙΨΗ") ως υποχρεωτική προϋπόθεση για τη διαιτησία, παρόλο που το όνομα "ΕΠΑΛΕΙΨΗ” μετατράπηκε σε «Αποφυγή Διαφορών / Διαιτητικό Συμβούλιο», ευρύτερα γνωστό ως «ΝΤΑΑΜΠ".[3]
Περιλαμβάνονται και άλλες αξιοσημείωτες αλλαγές, για παράδειγμα, τη συμπερίληψη των προσδιορισμών του Μηχανικού, που δεν είναι οριστικές αλλά υποχρεωτικές (με ορισμένες εξαιρέσεις), και ευρύτερο πεδίο αρμοδιοτήτων για τον Μηχανικό γενικότερα.
ο 2017 Οι συμβάσεις FIDIC κάνουν επίσης σαφή διάκριση μεταξύ "αξιώσεις" (ως αίτημα για δικαίωμα βάσει της Σύμβασης) και “διαφορές” (που προκύπτουν εάν μια αξίωση απορριφθεί ή αγνοηθεί), χωρίζοντάς τα σε δύο ξεχωριστές ρήτρες: Ρήτρα 20 (Απαιτήσεις εργοδότη και εργολάβου) και Ρήτρα 21 (Διαφορές και Διαιτησία).
Ιστορία του Μηχανισμού Επίλυσης Διαφορών στο πλαίσιο των Συμβάσεων FIDIC
Η πολυεπίπεδη προσέγγιση επίλυσης διαφορών είναι μια μακροχρόνια παράδοση στη σουίτα συμβάσεων FIDIC. Το DAB εισήχθη για πρώτη φορά στο 1995 σε συμβάσεις εργασίας FIDIC (ο 1995 Κόκκινο βιβλίο της FIDIC). Σε 1999, Στη συνέχεια, η FIDIC εισήγαγε το DAB ως μόνιμο και υποχρεωτικό χαρακτηριστικό πριν από την προσφυγή στη διαιτησία.[4] Πιο γενικά, υπάρχουν δύο τύποι DAB: (1) η όρθια σανίδα, όπως παρέχεται, για παράδειγμα, στο 1999 Κόκκινο βιβλίο της FIDIC, που ορίζεται στην αρχή της σύμβασης και παραμένει σε ισχύ μέχρι τη λήξη της; και (2) ο να ΕΠΑΛΕΙΨΗ, η οποία συγκροτείται μόνο από τη στιγμή που έχει προκύψει διαφορά (συμπεριλαμβανεται σε 1999 μόνο στα Κίτρινα και Ασημένια Συμβόλαια FIDIC).
ο 2017 Οι συμβάσεις FIDIC διατήρησαν παρόμοια δομή και δεν έχουν αλλάξει σημαντικά τις υποχρεωτικές απαιτήσεις πριν από τη διαιτησία, παρέχοντας τρία υποχρεωτικά επίπεδα πριν από την προσφυγή στη διαιτησία:
1. Η Αποφασιστικότητα του Μηχανικού (το οποίο είναι, ωστόσο, δεν περιλαμβάνονται στο 2017 Ασημένιο βιβλίο);
2. Απόφαση του DAAB;
3. Διαιτησία.
Επίπεδο Αρ. 1: Η Αποφασιστικότητα του Μηχανικού
Ο Μηχανικός έχει διπλό ρόλο στις Συμβάσεις FIDIC – αφενός, ο Μηχανικός διορίζεται από τον εργοδότη για να εκτελεί συγκεκριμένα καθήκοντα βάσει της σύμβασης και θα θεωρείται ότι ενεργεί για λογαριασμό του εργοδότη κατά την εκτέλεση αυτών των καθηκόντων. Αφ 'ετέρου, ο Μηχανικός έχει επίσης εξουσίες σχετικά με την επίλυση αξιώσεων και είναι η πρώτη βαθμίδα αποφυγής διαφορών μεταξύ των μερών.
Ο ρόλος του Μηχανικού επεκτάθηκε στο 2017 Συμβάσεις FIDIC (αν και αυτό εξαιρέθηκε από το Αργυρό Βιβλίο). ο 2017 Οι συμβάσεις FIDIC προβλέπουν ότι ο Μηχανικός θα πρέπει πρώτα να διαβουλεύεται με τα μέρη και να ενθαρρύνει τις συζητήσεις για την προσπάθεια επίτευξης συμφωνίας σχετικά με την εγερθείσα αξίωση. Εάν δεν επιτευχθεί τέτοια συμφωνία εντός προθεσμίας 42 ημερών, ή εάν αμφότερα τα μέρη συμβουλέψουν τον Μηχανικό ότι δεν μπορεί να επιτευχθεί συμφωνία, ο Μηχανικός θα κάνει α “δίκαιη αποφασιστικότητα” του θέματος ή της αξίωσης λαμβάνοντας υπόψη όλες τις σχετικές περιστάσεις. Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών, Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών.
Σύμφωνα με το 2017 Συμβάσεις FIDIC, Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών, Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών 3.7 απο 2017 Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών.[5] Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών, Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών.
στην πραγματικότητα, ο 2017 Ο προσδιορισμός του Μηχανικού πρέπει να γίνει εντός περιόδου 42 ημερών, και άμεσα εκτελεστή στη διαιτησία, εκτός εάν ένα μέρος εκδώσει Ειδοποίηση Δυσαρέσκειας («ΝΕΥΜΑ") με απόφαση που εκδόθηκε από τον Μηχανικό εντός 28 ημέρες.[6]
Σε περίπτωση που ένα μέρος δεν συμμορφωθεί με μια συμφωνία των μερών σύμφωνα με την Υπορήτρα 3.7 ή οριστική και δεσμευτική απόφαση του Μηχανικού, το άλλο μέρος μπορεί, με την επιφύλαξη τυχόν άλλων δικαιωμάτων που μπορεί να έχει, παραπέμψει την ίδια την αποτυχία απευθείας στη διαιτησία σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 21.6, οπότε το πρώτο και το τρίτο εδάφιο της υποπαραγράφου 21.7 (Μη συμμόρφωση με την απόφαση του DAAB) ισχύουν για την αναφορά αυτή με τον ίδιο τρόπο που εφαρμόζονται αυτές οι παράγραφοι σε οριστική και δεσμευτική απόφαση του DAAB.
Επίπεδο Αρ. 2: Το DAAB
Το δεύτερο επίπεδο επίλυσης διαφορών είναι το λεγόμενο DAAB, του οποίου ο πρωταρχικός σκοπός είναι να προσπαθήσουν τα μέρη να επιλύσουν τη διαφορά πριν προσφύγουν στη διαιτησία (με τις συνήθως πιο χρονοβόρες και δαπανηρές διαδικασίες). Υπο-ρήτρα 21.1 απο 2017 Το FIDIC Contracts καθορίζει τις διαδικασίες που πρέπει να ακολουθούνται για τη σύσταση του DAAB, ορίζοντας ότι τα μέρη ορίζουν από κοινού το μέλος(μικρό) του ΔΑΑΒ εντός του χρόνου που ορίζεται στη Σύμβαση. Εάν δεν προβλέπεται τέτοιος χρόνος, θα ορίσουν το μέλος(μικρό) στα πλαίσια 28 ημέρες μετά την ημερομηνία που ο Ανάδοχος έλαβε την Επιστολή Αποδοχής.[7]
Το DAAB πρέπει να περιλαμβάνει είτε ένα μέλος (το «μοναδικό μέλος») ή τρία μέλη με τα κατάλληλα προσόντα (τα μελη"), με προεπιλεγμένο αριθμό τρία, εκτός εάν τα μέρη έχουν συμφωνήσει διαφορετικά. Στην περίπτωση των μερών’ αποτυχία διορισμού μέλους DAAB(μικρό), τη διαδικασία όπως προβλέπεται στην υποπαράγραφο 21.2 ισχύει.
Το DAAB θα ολοκληρώσει και θα εκδώσει την απόφασή του εντός των δύο (ένα) 84 ημέρες μετά την παραλαβή της αναφοράς; ή (σι) περίοδο που μπορεί να προταθεί από το DAAB και να συμφωνηθεί και από τα δύο μέρη.[8] Η απόφασή του θα δοθεί εγγράφως και στα δύο μέρη, με αντίγραφο στον Μηχανικό, αιτιολογείται και δηλώνει ότι δίνεται στην Υπο-ρήτρα 21.4.3.[9] Η απόφαση του DAAB είναι δεσμευτική αλλά όχι οριστική, καθώς εάν ένα μέρος διαφωνεί με την απόφαση του DAAB, μπορεί να παρέχει ένα NOD, που θα παρέχονται εντός 28 ημέρα μετά τη λήψη της απόφασης του DAAB, όπως προβλέπεται στην Υπορήτρα 21.4.4.[10] Εάν το DAAB δεν λάβει την απόφασή του εντός της προθεσμίας που ορίζεται στην Υπορήτρα 21.4.3, τότε κάθε μέρος μπορεί, στα πλαίσια 28 ημέρες μετά τη λήξη της περιόδου, δώστε ένα NOD στο άλλο μέρος.[11]
Σε περίπτωση που ένα μέρος δεν συμμορφωθεί με την απόφαση του DAAB, είτε δεσμευτική, ή οριστική και δεσμευτική, το άλλο μέρος μπορεί, με την επιφύλαξη τυχόν άλλων δικαιωμάτων που μπορεί να έχει, παραπέμψει την ίδια την αποτυχία απευθείας στη διαιτησία σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 21.6 (Διαιτησία), στην οποία περίπτωση Υπορήτρα 21.4 (Λήψη απόφασης DAAB) και υπο-ρήτρα 21.5 (Φιλικός Διακανονισμός) δεν ισχύει.[12] Σε περίπτωση που δεν υπάρχει DAAB στη θέση του, είτε λόγω λήξης του διορισμού DAAB είτε με άλλο τρόπο, εξίσου, Υπο-ρήτρα 21.4 (Λήψη απόφασης DAAB), και υπο-ρήτρα 21.5 (Φιλικός Διακανονισμός) δεν ισχύει, και η διαφορά μπορεί να παραπεμφθεί απευθείας σε διαιτησία σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 21.6.[13]
Αποφυγή διαφορών και φιλική επίλυση
ο 2017 Η FIDIC Contracts εισήγαγε επίσης μια νέα προαιρετική λειτουργία, το λεγομενο "Αποφυγή διαφορών» διάταξη, επιτρέποντας στα μέρη, κατόπιν κοινής συμφωνίας, να ζητήσει από κοινού την DAAB να παράσχει βοήθεια ή/και ανεπίσημα να συζητήσει και να προσπαθήσει να επιλύσει οποιοδήποτε ζήτημα ή διαφωνία που μπορεί να έχει προκύψει κατά την εκτέλεση της σύμβασης. ΕΙΔΙΚΑ, Υπο-ρήτρα 21.3, διαβάζεται ως εξής:[14]
Όπου έχει δοθεί NOD σύμφωνα με την Υπο-ρήτρα 21.4 (Λήψη απόφασης DAAB), τα μέρη θα προσπαθήσουν να επιλύσουν τη διαφορά φιλικά πριν από την έναρξη της διαιτησίας. Εκτός εάν συμφωνηθεί διαφορετικά από τα μέρη, η διαιτησία μπορεί να αρχίσει την ή μετά 28 ημέρες μετά τη χορήγηση του NOD, έστω και αν δεν έχει γίνει προσπάθεια επίτευξης φιλικού διακανονισμού:
Επίπεδο Αρ. 3: Διαιτησία
Υπο-ρήτρα 21.6 καθορίζει λεπτομερείς διατάξεις σχετικά με το έσχατο ένδικο μέσο – τη διαιτησία. Όπως ορίζεται, εκτός εάν συμφωνηθεί διαφορετικά από τα μέρη, και υπόκειται στην Υπο-ρήτρα 3.7.5 (Δυσαρέσκεια με την αποφασιστικότητα του Μηχανικού), Υπο-ρήτρα 21.4.4 (Δυσαρέσκεια για την απόφαση του DAAB), Υπο-ρήτρα 21.7 (Μη συμμόρφωση με την απόφαση του DAAB), και υπο-ρήτρα 21.8 (δεν υπάρχει DAAB στη θέση του), οποιαδήποτε διαφορά για την οποία η απόφαση του DAAB δεν έχει καταστεί οριστική και δεσμευτική, θα διευθετηθεί οριστικά με διεθνή διαιτησία.[15]
Εκτός εάν συμφωνηθεί διαφορετικά από τα μέρη:
- Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του (ο “Κανόνες ICC“);
- Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του;
- Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του 1.4 (Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του).
Υπο-ρήτρα 21.6 Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του, Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του, Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του (Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του), Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του, Η διαφορά θα διευθετηθεί οριστικά βάσει του, και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ (και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ) και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ.
συμπέρασμα
ο 2017 και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ, και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ. και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ 2017 και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ, και κάθε απόφαση της ΔΑΑΒ. Η αναθεωρημένη έκδοση έχει επεκτείνει περαιτέρω τα υποχρεωτικά διαδικαστικά βήματα πριν από την προσφυγή στη διαιτησία, συμπεριλαμβανομένης της πρόσθετης περιόδου των 42 ημερών για τον προσδιορισμό του Μηχανικού και μια περαιτέρω 28 ημέρες για την έκδοση NOD.
Γνωστό πρόβλημα, που έχει παραμείνει από την 2017 Συμβάσεις FIDIC, είναι η εκτελεστότητα των αποφάσεων του DAAB σε διαφορετικές δικαιοδοσίες, και ασάφειες σχετικά με το τι για το καθεστώς της FIDICκαι ασάφειες σχετικά με το τι για το καθεστώς της FIDIC" και "και ασάφειες σχετικά με το τι για το καθεστώς της FIDICκαι ασάφειες σχετικά με το τι για το καθεστώς της FIDIC. Υπο-ρήτρα 21.7, για παράδειγμα, τώρα προβλέπει ότι οποιαδήποτε μη συμμόρφωση με την απόφαση του DAAB μπορεί να παραπεμφθεί σε διαιτησία χωρίς υποχρέωση αναζήτησης φιλικού διακανονισμού. Το ερώτημα, ωστόσο, παραμένει αυτό που συμβαίνει σε περίπτωση που μια μη οριστική απόφαση DAAB καθορίζεται σε μια διαιτησία – εάν μια διαιτητική απόφαση που επιβάλλει μια μη οριστική απόφαση DAAB συμμορφώνεται με τις απαιτήσεις μιας εκτελεστής απόφασης?
Ένα άλλο ζήτημα που παραμένει είναι η νομική αβεβαιότητα σχετικά με την εκτέλεση των αποφάσεων DAAB σε διαφορετικές δικαιοδοσίες, οι οποίες, όπως εξηγήθηκε προηγουμένως στο Πίνακες Διαφωνιών και Διεθνής Διαιτησία Κατασκευών, είναι η πιο περιοριστική πτυχή των επιτροπών διαφορών, καθιστώντας τις αποφάσεις που καθίστανται σε αυτό λιγότερο πολύτιμες για το νικητή από μια διαιτητική απόφαση ή μια δικαστική απόφαση. Ζητήματα σχετικά με την εκτελεστότητα εγείρουν αμφιβολίες ως προς την αποτελεσματικότητα των αποφάσεων του DAAB, και το σύστημα του συμβουλίου διαφορών γενικότερα.
[1] Conditions of Contract for Plant and Design Build, Δεύτερη έκδοση 2017 («Κίτρινο βιβλίο 2017"), Προϋποθέσεις Σύμβασης Κατασκευής, Δεύτερη έκδοση 2017 («κόκκινο Βιβλίο 2017"), και Προϋποθέσεις Σύμβασης για EPC με το κλειδί στο χέρι («Ασημένιο βιβλίο 2017"), συλλογικά αναφέρεται ως «2017 Συμβάσεις FIDIC".
[2] For an overview of the FIDIC Suite of Contracts βλέπω: https://www.acerislaw.com/fidic-contracts-overview-of-the-fidic-suite/
[3] On Dispute Boards and International Construction Arbitration βλέπω: https://www.acerislaw.com/dispute-boards-and-international-construction-arbitration/
[4] Aisha Nadar, "Κεφάλαιο 2: Οι Διατάξεις Επίλυσης Διαφορών της 2017 Μορφές σύμβασης FIDIC και ο πιθανός αντίκτυπός τους στη διαιτησία κατασκευής”, στο Γ. Baltag και C. Αγγείο (εκδόσεις), Κατασκευή Διαιτησίας στην Κεντρική και Ανατολική Ευρώπη: Σύγχρονα θέματα, (Kluwer Law International 2019) Π. 24.
[5] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 3.7.
[6] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 3.7.5.
[7] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.1.
[8] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.4.3.
[9] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.4.3.
[10] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.4.4.
[11] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.4.4.
[12] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.7.
[13] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.8.
[14] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.3.
[15] Κίτρινο βιβλίο της FIDIC 2017; Κόκκινο βιβλίο της FIDIC 2017, Υπο-ρήτρα 21.6.