A produção de documentos de arbitragem é um “processo pelo qual uma parte pode solicitar a produção de documentos que estão na posse de outra parte".
Apesar das regras do IBA sobre obtenção de evidências em arbitragem internacional para fornecer orientação, a ausência de regras uniformes sobre a produção de documentos na arbitragem internacional marca profundas diferenças jurídicas e culturais globalmente em relação ao tipo, qualidade e quantidade de documentos a serem produzidos, bem como o grau de transparência que deve ser alcançado. Sobre essas questões, a maioria das regras institucionais de arbitragem mantém sua redação na produção de documentos muito simples e propositalmente deixa aos tribunais arbitrais ampla margem de manobra sobre esse assunto.
Evidentemente, é dever de uma parte localizar e apresentar evidências para apoiar os fatos de suas alegações e reivindicações subjacentes. Contudo, nos casos em que foram apresentadas evidências insuficientes, as atitudes dos tribunais arbitrais variam muito, em grande parte com base em sua herança legal e cultural.
Alguns árbitros podem supor que os fatos permanecem não comprovados e permitem que as partes sofram as consequências (isto é, perder suas reivindicações), enquanto outros geralmente exigem mais informações ou esclarecimentos.
Parece que o artigo 25 (1) das regras da ICC impõe uma obrigação de diligência aos árbitros ao afirmar que o tribunal "devemos"Estabelecer os fatos do caso, e artigo 25(5)4 concede aos tribunais o poder de iniciar a produção de provas pelas Partes.
Estar atento à grande quantidade de tempo e dinheiro que “Estilo americano” produção de documentos pode acarretar, Contudo, bem como seus poderes limitados para garantir a conformidade com a produção de documentos pelas partes, árbitros seguem esse processo apenas na medida em que pareça razoável em uma determinada arbitragem, e a produção e descoberta de documentos é geralmente limitada.
A este respeito, as regras da ICC estão alinhadas com as regras da IBA e prevêem a descoberta limitada como um método preferível para a produção de documentos do que a descoberta completa nos sistemas de direito comum. Quando as partes falham em atender à solicitação de um tribunal, o tribunal arbitral pode então fazer um “inferência adversa” da falha ou recusa da parte em produzir documentos que foram encomendados para serem produzidos, mas sempre com cautela.
Yuhua DENG, Paris, 05/06/2016, Escritório de advocacia de arbitragem internacional da Aceris