Accesul pe piață al investitorilor străini este pasul final pentru intrarea capitalului străin într-o țară gazdă. Majoritatea țărilor reglementează astăzi admiterea investițiilor străine directe printr-un cadru legal special agreat cu alte țări și entități la nivel bilateral și uneori multilateral. Prin încheierea unor astfel de tratate, Statele sunt de acord să renunțe la o parte a suveranității lor și să accepte anumite reguli și condiții asupra cărora vor trata capitalul străin, persoane juridice străine și cetățeni străini.
Tratate bilaterale de investiții („PIC„s) regulate the mutual relations of two different sovereign countries in the matter of promotion and protection of foreign investments on their territory. They are usually concluded between countries of different economic standard where one of them is in the most cases a developing country. Motivul unei astfel de asocieri este interesul reciproc al ambelor țări de a-și promova economia și industria în alta, piață complet diferită, care altfel ar putea fi atins sau necompetitiv.
Încă, Statele sunt înclinate să impună anumite niveluri de protecție și standarde cu privire la promovarea investițiilor străine care ar putea să nu fie întotdeauna realizabile în întregime. Ei sunt liberi de a conveni asupra nivelurilor mai mici sau mai mari de protecție a investițiilor străine, ceea ce este obișnuit, atâta timp cât cealaltă parte este de acord. În acest fel, statele păstrează o anumită marjă de manevră și protejează interesele vitale percepute de stat.
Noțiunea de acces la piață ar putea fi înțeleasă ca o combinație a doi termeni întrețesutați - admiterea și stabilirea investițiilor străine.[1] În timp ce admiterea acoperă aspecte precum „definirea sectoarelor economice relevante, regiuni geografice, cerința înregistrării sau a unei licențe și structura juridică a unei investiții admisibile“[2], noțiunea de înființare cuprinde problemele „extinderea unei investiții, plata impozitelor sau transferul fondurilor“[3]. Încă, acești termeni sunt profund legați și cuprind cele două aspecte ale aceleiași probleme din unghiuri diferite - perspectiva investitorului și a statului.
Privirea acestui concept este vizibilă de obicei în articolele inițiale ale BIT, în care țările sunt de acord cu interesul reciproc de a promova investițiile străine și de a acorda un anumit standard de tratament investitorilor străini din statul gazdă. Standardele în cauză sunt fie standardul națiunii celei mai favorizate (MFN) sau tratamentul național în care statul gazdă obligă să trateze investitorul străin în egală măsură ca toți cetățenii săi sau să aplice cel mai bun tratament posibil aplicabil investitorilor străini, ceea ce de obicei nu este la fel de bun ca cel național. O astfel de diferență este crucială atunci când este discutată deschiderea unei piețe dintr-o țară. S-ar putea înțelege că tratamentul național reprezintă un nivel mai ridicat față de tratamentul națiunii cele mai favorizate, întrucât statul este de acord să trateze toți investitorii în mod egal, indiferent de proveniența lor.
O altă caracteristică a BIT modernă este referința aproape unificată la mecanismul de soluționare a litigiilor aplicabil. Marea majoritate a BIT de astăzi optează pentru proceduri internaționale de arbitraj și definește direct regulile de procedură aplicabile. În acest mod, în cazul încălcării standardelor încorporate într-o BIT, părțile pot apela la soluționarea rapidă a litigiilor în fața unui forum neutru.
În timp ce teoria recunoaște posibilitatea unei țări care decide să își deschidă complet porțile către investitori străini (așa-numitele economii „cu ușă deschisă”)[4], in realitate, este destul de rar ca o țară să permită amestecul capitalului străin în anumite sectoare. De fapt, fiecare stat restricționează, dacă nu chiar se închide în totalitate, anumite domenii de importanță pentru interesele sale. Astfel de sectoare sunt de obicei legate de producția de arme, energie, medicamente sau industria chimică. Prin impunerea de cerințe suplimentare pe care potențialii investitori trebuie să le îndeplinească sau să prescrie autorizații speciale și proceduri de licențiere, Statele limitează capacitatea persoanelor care ar putea fi implicate în astfel de afaceri. Cea mai comună modalitate de definire a unor astfel de sectoare și industrii este componența unei liste negative de sectoare care necesită îndeplinirea condițiilor suplimentare sau li se interzice intrarea completă. Astfel de liste sunt de obicei prevăzute în legislația națională.
in orice caz, chiar și un astfel de comportament depinde de sănătatea economică reală a unei țări și respectă anumite tipare. Și anume, Țările în curs de dezvoltare și țările în tranziție au, de obicei, o mare nevoie de investiții străine, care sunt de obicei principala modalitate de creștere a PIB-ului. Dimpotrivă, țările dezvoltate, datorită poziției lor stabilite pe piața regională și mondială, poate restricționa accesul pieței la investitorii străini și interzice în întregime sau restrânge posibilitatea de a intra pe piață în anumite sectoare considerate de interes vital.
Prin urmare, chiar dacă acordarea unui standard ridicat de tratament investitorilor străini în cadrul BIT poate fi liniștitor, legile naționale au ultimul cuvânt, deoarece se poate face referire la legislația națională. Chiar și acordarea unui tratament național investitorilor străini ar putea fi problematică atunci când există o listă de cerințe administrative suplimentare care restricționează accesul real pe piață.
prin urmare, investitorii străini trebuie să fie precauți - dreptul național ar trebui să fie întotdeauna consultat, deoarece îngustează în mod eficient standardele de tratament acordate. Încălcarea BIT poate fi remediată urmând o procedură de arbitraj, dar o astfel de opțiune nu acordă întotdeauna rambursarea tuturor activelor investite într-un anumit caz.
Katarina Grga, Legea Aceris
[1] R. Dolzer, C. Schreuer, Principiile dreptului internațional al investițiilor, 2nd ed, presa Universitatii Oxford, p.88; Vezi și P. Julliard, „Libertatea de stabilire, Libertatea mișcărilor de capital și libertatea investițiilor ", 15 Analiza ICSID-FILJ 322, 2000, p. 323.
[2] R. Dolzer, C. Schreuer, Principiile dreptului internațional al investițiilor, 2nd ed, presa Universitatii Oxford, p.88.
[3] R. Dolzer, C. Schreuer, Principiile dreptului internațional al investițiilor, 2nd ed, presa Universitatii Oxford, p.88.
[4] UNCTAD, Admitere și înființare, Serie privind aspectele acordurilor internaționale de investiții, ONU New York și Geneva, 2002, p.3.