Elektronik olarak gerçekleştirilen sınır ötesi ticari işlemlerin hacmi yıldan yıla önlenemez bir şekilde artıyor. Dünyanın dört bir yanındaki şirketler de yeni elektronik sözleşme araçlarını giderek daha fazla kullanıyor. Elektronik olarak imzalanmış belgelerin uygulanabilirliği ile ilgili bu kağıtsız sürecin arka planında birçok yasal soru ortaya çıkmıştır..
Aynı sorun tahkim anlaşmasıyla ilgili olarak da ortaya çıkmaktadır.. Bir tahkim sözleşmesinde imzanın rolü büyük önem taşımaktadır.. İmza, yalnızca tarafların tahkime başvurma istekliliğinin kanıtı değildir., ama aynı zamanda tarafların tahkim sözleşmesinde belirtilen kurallara uymaları için bir onaydır., etki vermek.
Maddesi Kapsamında Yazılı Bir Anlaşmanın Gerekliliği 1958 New York Sözleşmesi ve 1985 UNCITRAL Model Kanunu
Tahkim anlaşmalarının elektronik olarak akdedilmesi, Tahkim Sözleşmelerinin hükümlerinin resmi gereklilikleriyle ilgili bazı sorunları gündeme getirmektedir. Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizi Hakkında Sözleşme (“New York Sözleşmesi”). Makale uyarınca 2(1) York Sözleşmesi:
Her Akit Devlet Tarafların ortaya çıkan tüm veya herhangi bir farklılığı tahkime sunmayı taahhüt ettikleri yazılı bir anlaşmayı tanıyacaktır., veya tanımlanmış bir hukuki ilişki bakımından aralarında doğabilecek, sözleşmeli olsun veya olmasın, tahkim yolu ile çözülebilecek bir konuda.
Uyarınca makale 2(2) York Sözleşmesi, dönem "yazılı olarak” bir tahkim anlaşmasında bir tahkim şartı içerecektir, taraflarca imzalanmış veya “mektup veya telgraf alışverişinde bulunan”. Bu, UNCITRAL Model Kanunu, revize edildiği gibi 1985, yazılı bir anlaşmaya duyulan ihtiyaç hakkında benzer bir gereklilik içerir.
Bu uzun süredir devam eden gereksinimler elbette artık günümüzün gerçekleriyle uyumlu değil.. New York Konvansiyonu'nu hazırlayanlar, mektup veya telgraf alışverişini modern olarak kabul ettiler., içinde oldukları gibi 1958. Sonuç olarak, elektronik alışverişlerin günlük ticari işlemlerin düzenli bir parçası olacağını tahmin edemediler.
ancak, modern yasalara göre, rıza kanıtlama araçları New York Sözleşmesi'nde açıkça belirtilenlerden daha geniş olabilir..
Tahkim Sözleşmelerinde E-İmzaların Tanınması
Elektronik imzaları tanımaya yönelik ilk girişimler, Amerika Birleşik Devletleri'nde 1980'lere kadar uzanmaktadır.. Küresel ve Ulusal Ticarette Tekdüzen Elektronik İşlemler Yasası ve Elektronik İmzalar Yasası, elektronik işlemlerin ve imzaların, el yazısı iletişimler ve imzalarla aynı etkiye sahip olabileceğini kabul etti..
Bu trendi takip etmek, Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması UNCITRAL Model Kanunu, revize edildiği gibi 2006, elektronik biçimde bir tahkim anlaşmasının yapılmasına izin verir.
Bu, 2005 Uluslararası Sözleşmelerde Elektronik Haberleşme Kullanımına İlişkin Birleşmiş Milletler Sözleşmesi aynı zamanda bu tanımayı, “bir iletişim veya sözleşme, yalnızca elektronik iletişim biçiminde olduğu gerekçesiyle geçerliliği veya uygulanabilirliği reddedilemez..” Tek sorun, çoğu Devletin henüz onaylamamış olmasıdır..
Dahası, elektronik tahkim anlaşmalarını tanımayı ve uygulamayı amaçlayan çeşitli yaklaşımlar, Maddenin daha geniş bir yorumu gibi 2 New York Konvansiyonu ve en elverişli hukuk ilkesine dayanma.
İlk yaklaşım Maddeyi yorumlamaktır. 2 mektup veya telgraf alışverişi dışındaki iletişimlerde yapılan tahkim anlaşmalarını genel olarak içerecek şekilde. Göre ICCA'nın Yorumlama Kılavuzu 1958 New York Sözleşmesi, P. 50, elektronik olarak imzalanmış tahkim anlaşmalarının uygulanabilir olduğu kabul edilmelidir., Sözleşmenin kendisi imzasız belgelerin değişimini desteklemese de:
Madde II'nin ifadesi(2) var olan iletişim araçlarını kapsamayı amaçlamıştı. 1958. Eşdeğer modern iletişim araçlarını kapsadığı makul bir şekilde yorumlanabilir.. Kriter, tahkim anlaşmasının yazılı olarak kaydedilmesi gerektiğidir.. Bu kriteri karşılayan tüm iletişim araçlarının II. Maddeye uygun olduğu kabul edilmelidir.(2), faksları ve e-postaları içeren.
E-postalarla ilgili olarak, muhafazakar bir yaklaşım, imzaların elektronik olarak güvenilir olması veya elektronik iletişimin etkin değişiminin diğer güvenilir yollarla kanıtlanabilmesi koşuluyla, Sözleşme kapsamındaki yazılı formun yerine getirileceğini gösterir.. Bu, UNCITRAL tarafından kendi raporunda onaylanan yaklaşımdır. 2006 Model Kanunda değişiklik […].
İkinci yaklaşım, tahkim anlaşmasını uygulamak için elektronik imzalara güvenmektir.. Yürürlükteki yasalar elektronik imzanın manuel imzanın yerini alabileceğini belirttiğinde bu sorun teşkil etmez..
Mahkemelerin bu konudaki analizi sorunu karmaşıklaştırıyor. Örneğin, Mahkemeler, söz konusu anlaşmanın “mahkeme” olup olmadığına bağlı olarak icra edilebilirlik konusunda farklı hükümlere varabilir.tıkla sarma” anlaşma, a "streç film” anlaşma veya "tarama-sarma” anlaşma. İlk iki anlaşma şekli uygulanabilir olsa bile, New York Konvansiyonu kapsamındaki resmi geçerlilik gerekliliklerini karşılamazlar ve uluslararası düzeyde uygulanabilirlikleri bu nedenle garanti edilmez., New York Sözleşmesinin amacı tahkim anlaşmalarının uygulanmasını kolaylaştırmak olsa da.
Tahkim Anlaşmalarının Etkili E-İmzalaması İçin İpuçları
Birçok taraf yalnızca uzaktan etkileşimde bulunduğundan, elektronik bir işlemin taraflarının kimliğini doğrulamak zordur.. Tarafın kimliğinin doğrulanmaması, imza sahteciliği riskini artırır. ancak, bir elektronik anlaşmayı imzalayanın kimliğini doğrulamak için halihazırda bir takım teknikler mevcuttur..
Elektronik imzanın etkinliğinin önündeki en büyük engel, bir tarafın işlem şartlarını bilmemesi veya anlamaması riskidir.. bu nedenle, bir taraf yanlış niyetlere sahip olabilir ve anlamadığı koşullara bağlı olabilir.. Bu durumu önlemek için, elektronik imza, sözleşme şartlarını içeren elektronik kayda eklenmelidir..
Elektronik imzanın uygulanabilirliği, tarafın sözleşmenin hüküm ve koşullarına bağlı kalmak istediğinin kanıtlanmasını gerektirir.. Bir belgeyi elektronik olarak imzalamanın birçok yolu vardır.. Anlaşmanın düzgün bir şekilde imzalandığına dair ana kanıtlar şunlardır::
- Elektronik bir belgeye iliştirilmiş el yazısı imzanın taranmış bir görüntüsünü sağlama;
- Bir e-posta mesajının sonunda gönderenin adının belirtilmesi;
- Alıcıya göndereni tanımlamak için bir parola yükleme;
- Yaratmak "elektronik imza” açık anahtar şifrelemesinin kullanımı yoluyla.
Temel kurallardan biri, bilgilerin gelecekte kullanılmak üzere elektronik biçimde saklanmasıdır.. Geçerli elektronik sözleşmeler ve imzalar, elektronik kayıtta yer alan verileri de doğru bir şekilde yansıtmalıdır.. Taraflar, elektronik sözleşmenin ve imzanın bütünlüğünü korumak için kayıtları güvenli bir şekilde arşivlemelidir.. Arşivleme, yetkisiz değişiklikleri önlemeli ve sözleşmenin ve şartlarının eksiksizliğini sağlamalıdır.. Bu, elektronik sözleşmenin uygunsuz şekilde değiştirilmesini veya yok edilmesini önlemek için gerekli tüm önlemlerin uygulanmasını gerektirir.. Bu önlemler, elektronik sözleşmede herhangi bir değişiklik riskini en aza indirmek için kayda erişimin kısıtlanmasını içerir..
Alternatif olarak, elbette, taraflar ayrıca tahkim sözleşmelerini ıslak mürekkeple de imzalayabilirler..