Поширення COVID-19, також відомий як коронавірус, яка була оголошена глобальною пандемією Всесвітньою організацією охорони здоров'я о 11 Березень 2020, мала значне значення, в деяких випадках згубний, вплив практично на всі сфери бізнесу в усьому світі. Будівельна галузь не є винятком. Коли низка країн оголосила надзвичайний стан для боротьби з пандемією, закриття своїх кордонів та введення обмежень на подорож, природна діяльність на будівництві постраждала природно - від нестачі матеріалів через перебої в ланцюгах поставок проекту, нестача робочої сили та робочої сили, заборони на збирання груп людей (в деяких випадках більше двох осіб) до, у певних країнах, повне припинення всіх будівельних робіт.
Введені обмеження мали значний вплив на всі сторони, що беруть участь у будівельних проектах, не кажучи вже про важкі фінансові наслідки. Засоби правового захисту, доступні сторонам будівельного договору для захисту своїх прав та зменшення їх втрат у цих надзвичайно незвичних обставинах, залежать від умов відповідних договорів, а також щодо відповідного регулюючого закону.
Продовження часу та претензії на час та гроші неминучі. Що важливо, з точки зору підрядника, полягає в тому, щоб ретельно проаналізувати договірні засоби правового захисту та вчасно вжити заходів щодо пом’якшення збитків та захисту законних інтересів. Своєчасна видача процедурних повідомлень є першим і найважливішим кроком для забезпечення підрядників права на додатковий час або вимагати збитків і витрат або, в гіршому випадку, юридично призупинити роботи та / або розірвати договори на будівництво.
Позовні вимоги щодо збільшення часу та додаткових витрат / втрат та витрат внаслідок пандемії
Перший, Безпосередньо очевидним впливом COVID-19 на будівельні проекти є затримка та зрив проектної діяльності, що неминуче призведе до підрядників’ претензії на додатковий час та витрати. Забезпечити їх право на продовження терміну та / або понесених збитків, підрядники повинні переконатися, що вони своєчасно подають свої запити протягом тривалого часу, дотримуючись процедурних вимог, зазначених у відповідних контрактах. В одній з найбільш широко використовуваних форм контракту в усьому світі, договори FIDIC, які ми використовуємо як приклад, глобальна пандемія може призвести до збільшення часу або витрат на порушення в рамках підпунктів 8.4 і 8.5 Червоної книги FIDIC 1999,[1] які передбачають підрядників’ право на продовження часу за наступних обставин:
8.4 Подовження часу на завершення
Виконавець має право відповідно до підпункту 20.1 [Позови підрядника] до продовження строку завершення, якщо і настільки, наскільки це завершено для цілей підпункту 10.1 [Прийняття творів та розділів] є або буде відкладено через будь-яку з наступних причин:
(а) Варіація (за винятком випадків, коли згідно з підпунктом не буде погоджено коригування часу на завершення 13.3 [Процедура варіації]) або інша істотна зміна кількості предмета робіт, включеного в Договір,
(б) причина затримки, яка дає право на продовження часу відповідно до підпункту цих Умов,
(c) винятково несприятливі кліматичні умови,
(г) Непередбачуваний дефіцит у наявності персоналу чи товарів, спричинений епідемія чи дії уряду, або
(е) будь-яка затримка, перешкоди чи запобігання, спричинені роботодавцем або приписуються ним, персонал роботодавця, або інших підрядників роботодавця на Сайті.
Якщо Підрядник вважає себе правом на продовження терміну завершення, підрядник повідомляє інженера відповідно до підпункту 20.1 [Позови підрядника]. При визначенні кожного продовження часу за підпунктом 20.1, Інженер повинен переглянути попередні визначення та може збільшитися, але не зменшуватиме загальне продовження часу.
Для договорів, заснованих на Червоній книзі FIDIC (1999), підрядники можуть посилатися на це “непередбачуваний дефіцит наявності персоналу чи товарів, викликаних епідемією чи діями уряду” як одна з підстав для продовження строку завершення. Природно, ця ставка може бути використана лише в тому випадку, якщо дефіцит персоналу чи товарів фактично вплинув на пандемію COVID-19. Далі, підрядники можуть також посилатися на підпункт 8.5 Червоної книги FIDIC (1999), що передбачає, що у випадку затримок, спричинених владою, які були непередбачувані, підрядник може пред'явити вимогу про продовження строку його завершення.[2] У будь-якому випадку, підстава для продовження часу, яким підрядник повинен скористатися, в кінцевому підсумку залежить від точних державних заходів, про які йде мова, та впливу, який вони насправді мають на будівельну діяльність.
Важливо пам’ятати, що вимоги щодо продовження строку не дають автоматично підрядникам право вимагати збитків і витрат, викликаних затримкою та / або зривом. Право вимагати додаткових витрат / збитків та витрат повинно бути чітко передбачено, або в договорі, або в чинному законі. Зазвичай, це вимагатиме від підрядника подання претензії на “Варіації” та / або “Інженерія вартості” змінити твори, посилаючись на зміну творів через “непередбачувані обставини“. Підпункт 13.7 Червоної книги FIDIC (1999), наприклад, передбачає, що коригування ціни може здійснюватися за обмежених обставин у разі збільшення робочої сили, товарів та інших матеріалів. Підпункти 13.1 до 13.3 Червоної книги FIDIC (1999) далі перерахуємо процедури для варіацій та інженерії вартості, що може також призвести до збільшення часу та витрат. Іншим способом залучення вимоги щодо додаткових витрат / втрат та витрат може бути посилання на: “зміна права“, якщо це передбачено договором. Наприклад, Підпункт 13.6 книги Смарагдової книги FIDIC 2017[3] та підпункт 13.6 Срібної книги FIDIC 2017[4] обидва передбачають, що якщо підрядник зазнає затримки і несе додаткові витрати внаслідок будь-якої зміни закону, вона може пред'явити вимогу щодо додаткових витрат відповідно до підпункту 20.2.
Знову, право вимагати додаткового часу та / або грошей, на які повинен звернутися підрядник у кожному конкретному випадку, насамперед залежить від впливу, який COVID-19, та введені державою заходи, насправді мав на увазі проект будівництва.
Призупинення та припинення через пандемію – Форс-мажор Статті
Ще одна, можливо, навіть більш значущі, Наслідком глобальної пандемії, спричиненої COVID-19, є те, що деякі підрядники змушені або будуть змушені припинити роботи повністю або, у найгіршому випадку, розірвати свої договори. Зазвичай це можна зробити, спираючись на форс-мажор положення, якщо такі положення передбачені у відповідному договорі чи відповідно до законодавства. Раніше ми повідомляли про форс-мажор (COVID 19, Форс-мажор і арбітраж), аналіз впливу COVID-19 на міжнародний арбітраж. Початкова точка будь-якої дискусії, проте, завжди повинні бути положення договору та як, і якщо, договір визначає, що являє собою а “форс-мажор” подія. Зазвичай, форс-мажор події стосуються подій, які знаходяться поза сторонами’ розумний контроль, заважаючи стороні виконувати свої договірні зобов'язання. Під червоною книгою FIDIC (1999), наприклад, форс-мажор визначено в підпункті 19.1 як "Виняткова подія чи обставина":
(а) що є поза контролем Сторони,
(б) яку така Сторона не могла обґрунтовано забезпечити до укладення Договору.
(c) котрий, виникли, такої партії не можна було розумно уникнути або подолати, і
(г) що суттєво не відноситься до іншої Сторони.
Форс-мажор може включати, але не обмежується цим, виняткові події або обставини, перелічені нижче, поки умови (а) до (г) вище задоволені:
(я) війни, бойові дії (чи буде оголошена війна чи ні), вторгнення, акт іноземного вороги.
(ii) заколот, тероризм, революція, повстання. військової чи узурпованої влади, або громадянська війна,
(iii) бунт, метушня, розлад, страйк або блокування від осіб, окрім персоналу Виконавця та інших працівників Виконавця та Субпідрядників.
(iv) боєприпаси війни, вибухові матеріали, іонізуюче випромінювання або забруднення радіоактивністю, за винятком випадків, які можуть бути віднесені до використання Виконавцем таких боєприпасів, вибухівку. радіація або радіоактивність, і
(v) природні катастрофи, такі як землетрус, ураган, тайфун або вулканічна активність.
Хоча епідемії (або пандемії) не вказані прямо в підпункті 19.1 Червоної книги FIDIC (1999), цей перелік не є вичерпним. Світова пандемія, зумовлена COVID-19, прямо підпадає під визначення поняття "Винятковий захід"Поза розумним контролем Сторін, і тому, ймовірно, кваліфікуються як форс-мажор подія, право сторони, яка звертається до неї, припиняє виконання своїх договірних зобов'язань.
Основний наслідок виклику форс-мажор полягає в тому, що підрядник має право зупинити виконання своїх договірних зобов’язань на часовий період форс-мажор подія. Важливо, проте, що підрядник забезпечує своєчасне повідомлення про форс-мажор подія для Роботодавця, в той момент, коли про це стало відомо, або повинні були усвідомлювати, відповідної події, що становить форс-мажор, оскільки це, як правило, одна з вимог у більшості будівельних договорів. Це також прямо передбачено в підпункті 19.2 Червоної книги FIDIC (1999), що передбачає повідомлення в межах 14 дні усвідомлення своїх форс-мажор подія:
19.2 Повідомлення від Форс-мажор
Якщо Стороні є або буде заважати виконувати будь-які свої зобов’язання за Договором через форс-мажор, тоді він повідомляє іншу Сторону про подію чи обставини, що становлять форс-мажор, та визначає зобов'язання, виконання яких буде або буде перешкоджено. Повідомлення надається протягом 14 днів після того, як про партію стало відомо, або повинні були усвідомлювати, відповідної події чи обставини, що становлять форс-мажор.
Сторона:, давши повідомлення, бути виправданим виконання таких зобов'язань до тих пір, поки такий форс-мажор не заважає йому виконувати їх.
Подальші можливі наслідки а форс-мажор подія (якщо це передбачено договором або чинним законодавством) це що, якщо, внаслідок форс-мажор подія, підрядник зазнав затримки та / або понесли додаткові витрати, він може вимагати продовження часу, як прямо передбачено підпунктом 19.4 Червоної книги FIDIC (1999):
19.4 Наслідки форс-мажору
Якщо Виконавцю заборонено виконувати будь-які свої зобов’язання за Договором через форс-мажор, про що було повідомлено згідно з Підпунктом 19.2 [Повідомлення про форс-мажор], і зазнає затримки та / або несе витрати через такі форс-мажор, підрядник має право відповідно до підпункту 20.1 [Позови підрядника] до:
(а) збільшення часу для будь-якої такої затримки. якщо завершення буде або буде відкладено. відповідно до підпункту 8.4 [Подовження часу на завершення], і
(б) якщо подія чи обставина мають вигляд, описаний у підпунктах (я) до (iv) підпункту 19.1 [Визначення форс-мажору] і, у випадку з підпунктами (ii) до (iv), трапляється в країні, оплата будь-якої такої вартості.
Тому, чи матиме право підрядник на позов форс-мажор залежить, в першу чергу, про чіткі положення договору. Якщо немає положень про форс-мажор включаються в договір, підрядник повинен посилатися на діюче законодавство, оскільки у багатьох юрисдикціях цивільного права, наприклад, за французьким законодавством, форс-мажор існує як закон, як повідомлялося раніше (COVID 19, Форс-мажор і арбітраж), тоді як у загальноправових юрисдикціях, договір повинен мати експрес форс-мажор стаття (незважаючи на те, що доктрина фрустрації може бути використана, якщо контракт стане фізично чи комерційно неможливим виконати).
Нарешті, підрядники повинні мати на увазі, що наслідки а форс-мажор пункт може відрізнятися, значно, між різними договорами та різними юрисдикціями. У деяких випадках, такі пункти можуть дозволити стороні зупинити виконання своїх зобов’язань та / або вимагати продовження строку; в інших випадках, вони можуть надати право призупинити роботи або навіть розірвати договір, якщо це стане неминучим. Чи розірвання договору на підставі а форс-мажор Подія буде законною залежить, знову, про положення про припинення договору, а також про положення регулюючого закону.
Червона книга FIDIC (1999), Підпункт 8.11, які ми використали як приклад, передбачає, що будь-яка зі сторін може розірвати договір, якщоВинятковий захід"Викликає затримку 84 безперервні дні. Подібний засіб захисту передбачений підпунктом 19.6 Червоної книги FIDIC (1999) так само, який передбачає, що якщо виконання фактично всіх незавершених робіт буде попереджено протягом тривалого періоду 84 днів з причини форс-мажор, або декілька періодів, загальна кількість яких перевищує 140 днів через те саме повідомлення форс-мажор, будь-яка Сторона може надіслати повідомлення про припинення. Подібні положення, як правило, містяться в більшості міжнародних договорів на будівництво. Знову, важливо, дійсно життєво важливі, щоб підрядники переконалися в дотриманні всіх процедурних вимог та своєчасному врученні повідомлень, особливо, і найголовніше, що повідомлення про розірвання було надано у повній відповідності до процедур, передбачених відповідним договором та чинним законодавством.
[1] Умови договору на будівництво будівельно-інженерних робіт, розробленого роботодавцем, опубліковано Міжнародною федерацією інженерів-консультантів (FIDIC)(Перше видання, 1999)(то “Червона книга”), Підпункт 8.4.
[2] Червона книга FIDIC 1999, Підпункт 8.5.
[3] Умови контракту на підземні роботи, розроблені Підрядником згідно з еталонним проектом Роботодавцем та геотехнічним базовим звітом, опублікованим FIDIC (то “Смарагдова книга”) (Перше видання, 2017), Підпункт 13.6.
[4] Умови контракту на проекти EPC "під ключ", опубліковані FIDIC (то “Срібна книга”)(Друге видання, 2017), Підпункт 13.6.