Sự lây lan của COVID-19, còn được gọi là coronavirus, Tổ chức Y tế Thế giới đã tuyên bố là đại dịch toàn cầu 11 tháng Ba 2020, đã có một ý nghĩa, trong một số trường hợp thảm họa, tác động đến hầu hết tất cả các lĩnh vực kinh doanh trên toàn cầu. Ngành xây dựng cũng không ngoại lệ.. Với một số quốc gia tuyên bố tình trạng khẩn cấp để chống lại đại dịch, đóng cửa biên giới của họ và áp đặt hạn chế đi lại, Các hoạt động xây dựng tại chỗ đã bị ảnh hưởng một cách tự nhiên - từ tình trạng thiếu nguyên liệu do sự gián đoạn của chuỗi cung ứng dự án, Thiếu hụt lực lượng lao động và lao động, cấm tập hợp các nhóm người (trong một số trường hợp có nhiều hơn hai người) đến, ở một số nước, đình chỉ hoàn toàn mọi hoạt động xây dựng.
Các hạn chế áp đặt đã có tác động đáng kể đến tất cả các bên liên quan đến các dự án xây dựng, chưa kể hậu quả tài chính nghiêm trọng. Các biện pháp khắc phục có sẵn theo luật cho các bên tham gia hợp đồng xây dựng để bảo vệ quyền của họ và giảm thiểu thiệt hại trong những trường hợp rất bất thường này phụ thuộc vào các điều khoản trong hợp đồng tương ứng của họ, mà còn về luật điều chỉnh trong câu hỏi.
Gia hạn thời gian và yêu cầu về thời gian và tiền bạc là không thể tránh khỏi. Cái gì quan trọng, từ quan điểm của nhà thầu, là phân tích cẩn thận các biện pháp khắc phục theo hợp đồng và thực hiện các bước kịp thời để giảm thiểu thiệt hại và bảo vệ lợi ích hợp pháp. Phát hành kịp thời các thông báo thủ tục là bước đầu tiên và quan trọng nhất để các nhà thầu đảm bảo quyền được thêm thời gian hoặc để yêu cầu các khoản lỗ và chi phí hoặc, trong trường hợp xấu nhất, đình chỉ hợp pháp các công trình và / hoặc chấm dứt hợp đồng xây dựng.
Khiếu nại gia hạn thời gian và chi phí / tổn thất và chi phí bổ sung do đại dịch
Đầu tiên, Tác động rõ ràng ngay lập tức của COVID-19 đối với các dự án xây dựng là sự chậm trễ và gián đoạn các hoạt động của dự án, Điều này chắc chắn sẽ dẫn đến các nhà thầu’ yêu cầu thêm thời gian và chi phí. Để đảm bảo quyền lợi của họ được gia hạn thời gian và / hoặc mất mát phải chịu, nhà thầu nên đảm bảo rằng họ kịp thời gửi yêu cầu gia hạn thời gian, tôn trọng các yêu cầu thủ tục như được liệt kê trong hợp đồng tương ứng của họ. Trong một trong những hình thức hợp đồng được sử dụng rộng rãi nhất trên toàn cầu, các hợp đồng FIDIC, mà chúng tôi sử dụng làm ví dụ, đại dịch toàn cầu có thể làm gia tăng thời gian hoặc chi phí cho sự gián đoạn theo các khoản phụ 8.4 và 8.5 Sách đỏ FIDIC 1999,[1] cung cấp cho các nhà thầu’ quyền được gia hạn thời gian trong các trường hợp sau:
8.4 Gia hạn thời gian hoàn thành
Nhà thầu được hưởng Tiểu khoản 20.1 [Nhà thầu Khiếu nại] đến phần mở rộng của Thời gian hoàn thành nếu và trong phạm vi hoàn thành cho các mục đích của Điều khoản phụ 10.1 [Tiếp quản công trình và mục] đang hoặc sẽ bị trì hoãn bởi bất kỳ nguyên nhân nào sau đây:
(một) Một biến thể (trừ khi việc điều chỉnh Thời gian hoàn thành đã được thỏa thuận theo Tiểu khoản 13.3 [Thủ tục biến đổi]) hoặc thay đổi đáng kể khác về số lượng của một hạng mục công việc có trong Hợp đồng,
(b) một nguyên nhân của sự chậm trễ đưa ra một quyền được gia hạn thời gian theo một Điều khoản phụ của các điều kiện này,
(C) điều kiện khí hậu đặc biệt bất lợi,
(d) Sự thiếu hụt không lường trước được về sự sẵn có của nhân viên hoặc Hàng hóa gây ra bởi hành động dịch bệnh hoặc chính phủ, hoặc là
(e) bất kỳ sự chậm trễ, cản trở hoặc phòng ngừa gây ra bởi hoặc quy cho Chủ đầu tư, Nhân viên từ nhà tuyển dụng, hoặc Nhà tuyển dụng từ các nhà thầu khác trên Trang web.
Nếu Nhà thầu cho rằng mình được hưởng gia hạn Thời gian hoàn thành, Nhà thầu sẽ thông báo cho Kỹ sư theo Tiểu khoản 20.1 [Nhà thầu Khiếu nại]. Khi xác định từng gia hạn thời gian theo Tiểu khoản 20.1, Kỹ sư sẽ xem xét các quyết định trước đó và có thể tăng, nhưng sẽ không làm giảm tổng thời gian gia hạn.
Đối với các hợp đồng dựa trên Sách đỏ FIDIC (1999), nhà thầu có thể trích dẫn “sự thiếu hụt không lường trước được về sự sẵn có của nhân viên hoặc hàng hóa gây ra bởi dịch bệnh hoặc hành động của chính phủ” là một trong những căn cứ để kéo dài thời gian hoàn thành. Một cách tự nhiên, điều khoản này chỉ có thể được nêu ra nếu sự thiếu hụt nhân sự hoặc hàng hóa thực sự bị ảnh hưởng bởi đại dịch COVID-19. Thêm nữa, nhà thầu cũng có thể tham khảo Điều khoản phụ 8.5 Sách đỏ FIDIC (1999), trong đó cung cấp rằng trong trường hợp chậm trễ gây ra bởi chính quyền, mà không lường trước được, nhà thầu có thể đưa ra yêu cầu gia hạn thời gian hoàn thành.[2] Trong bất cứ sự kiện, căn cứ để kéo dài thời gian mà nhà thầu sẽ viện dẫn cuối cùng phụ thuộc vào các biện pháp chính xác của Nhà nước được đề cập và tác động thực tế của chúng đối với các hoạt động xây dựng.
Điều quan trọng là phải nhớ rằng yêu cầu gia hạn thời gian không tự động cấp cho nhà thầu quyền yêu cầu tổn thất và chi phí do chậm trễ và / hoặc gián đoạn. Quyền yêu cầu chi phí / tổn thất và chi phí bổ sung phải được quy định rõ ràng cho, hoặc trong hợp đồng hoặc trong luật điều chỉnh. Bình thường, điều này sẽ yêu cầu nhà thầu nộp yêu cầu “Biến thể” và / hoặc “Kỹ thuật giá trị” thay đổi công trình, gọi một sự thay đổi trong công việc do “trường hợp bất khả kháng“. Mục con 13.7 Sách đỏ FIDIC (1999), ví dụ, quy định rằng việc điều chỉnh giá có thể được thực hiện trong những trường hợp hạn chế trong trường hợp tăng lao động, hàng hóa và các đầu vào khác. Tiểu khoản 13.1 đến 13.3 Sách đỏ FIDIC (1999) liệt kê thêm các thủ tục cho Biến thể và Kỹ thuật giá trị, điều này cũng có thể làm tăng thời gian và quyền lợi chi phí. Một cách khác để tăng yêu cầu bồi thường chi phí / tổn thất và chi phí có thể được gọi là “thay đổi luật“, nếu điều này được quy định theo hợp đồng. Ví dụ, Mục con 13.6 của cuốn sách Ngọc lục bảo FIDIC 2017[3] và tiểu khoản 13.6 Sách Bạc FIDIC 2017[4] cả hai đều quy định rằng nếu một nhà thầu bị chậm trễ và phải chịu thêm chi phí do bất kỳ thay đổi nào trong luật, nó có thể tăng yêu cầu bồi thường chi phí bổ sung theo Điều khoản phụ 20.2.
Một lần nữa, quyền được yêu cầu thêm thời gian và / hoặc tiền mà nhà thầu nên gọi trong từng trường hợp cụ thể chủ yếu phụ thuộc vào tác động của COVID-19, và các biện pháp do nhà nước áp đặt, trong thực tế đã có dự án xây dựng trong câu hỏi.
Đình chỉ và chấm dứt do đại dịch – Bất khả kháng Điều khoản
Khác, có lẽ còn quan trọng hơn, hậu quả của đại dịch toàn cầu do COVID-19 gây ra là các nhà thầu nhất định đang hoặc sẽ bị buộc phải đình chỉ hoàn toàn công trình hoặc, trong trường hợp xấu nhất, chấm dứt hợp đồng của họ. Điều này thường có thể được thực hiện bằng cách dựa vào bất khả kháng điều khoản, nếu các quy định đó được quy định trong hợp đồng tương ứng hoặc theo luật điều chỉnh. Chúng tôi đã báo cáo trước đây về bất khả kháng (COVID-19, Bất khả kháng và Trọng tài), phân tích tác động của COVID-19 đối với trọng tài quốc tế. Điểm bắt đầu của bất kỳ cuộc thảo luận nào, Tuy nhiên, phải luôn luôn là các quy định của hợp đồng và làm thế nào, và nếu, hợp đồng xác định những gì cấu thành một “bất khả kháng” biến cố. Điển hình là, bất khả kháng các sự kiện liên quan đến các sự kiện bên ngoài các bên’ kiểm soát hợp lý, ngăn chặn một bên thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng. Theo sách đỏ FIDIC (1999), ví dụ, bất khả kháng được định nghĩa trong Tiểu khoản 19.1 như một người VikingSự kiện đặc biệt hoặc hoàn cảnhGiáo dục:
(một) nằm ngoài tầm kiểm soát của Đảng,
(b) mà Bên đó không thể cung cấp một cách hợp lý trước khi ký kết Hợp đồng.
(C) mà, đã phát sinh, Bên đó không thể tránh hoặc vượt qua một cách hợp lý, và
(d) mà về cơ bản không phải là do Bên kia.
Bất khả kháng có thể bao gồm, nhưng không giới hạn, sự kiện đặc biệt hoặc hoàn cảnh của loại được liệt kê dưới đây, miễn là điều kiện (một) đến (d) ở trên hài lòng:
(Tôi) chiến tranh, chiến sự (chiến tranh có được tuyên bố hay không), cuộc xâm lăng, hành động của nước ngoài kẻ thù.
(ii) nổi loạn, khủng bố, Cuộc cách mạng, khởi nghĩa. sức mạnh quân sự hoặc chiếm đoạt, hoặc nội chiến,
(iii) bạo loạn, hỗn loạn, rối loạn, đình công hoặc khóa bởi những người không phải là Nhân viên Nhà thầu và các nhân viên khác của Nhà thầu và Nhà thầu phụ.
(iv) đạn dược của chiến tranh, vật liệu nổ, bức xạ ion hóa hoặc ô nhiễm bởi hoạt động vô tuyến, ngoại trừ có thể là do Nhà thầu sử dụng các loại đạn như vậy, chất nổ. bức xạ hoặc hoạt động vô tuyến, và
(v) thảm họa thiên nhiên như động đất, bão, bão hoặc hoạt động núi lửa.
Mặc dù dịch bệnh (hoặc đại dịch) không được liệt kê rõ ràng trong Tiểu khoản 19.1 Sách đỏ FIDIC (1999), danh sách này không đầy đủ. Đại dịch toàn cầu do COVID-19 hoàn toàn nằm trong định nghĩa của một tên lửaSự kiện đặc biệtBên ngoài các bên Kiểm soát hợp lý và do đó có thể đủ điều kiện là một bất khả kháng biến cố, lôi kéo bên yêu cầu đình chỉ thực hiện nghĩa vụ hợp đồng của mình.
Hậu quả chính của việc gọi bất khả kháng nhà thầu có quyền đình chỉ thực hiện nghĩa vụ hợp đồng của mình trong khoảng thời gian bất khả kháng biến cố. Nó quan trọng, Tuy nhiên, nhà thầu cung cấp thông báo kịp thời về bất khả kháng sự kiện cho Chủ đầu tư, tại thời điểm nó nhận thức được, hoặc nên trở nên nhận thức, của sự kiện liên quan cấu thành bất khả kháng, vì đây thường là một trong những yêu cầu trong hầu hết các hợp đồng xây dựng. Điều này cũng được quy định rõ ràng trong Tiểu khoản 19.2 Sách đỏ FIDIC (1999), trong đó cung cấp thông báo trong 14 ngày nhận thức về bất khả kháng biến cố:
19.2 Thông báo về Bất khả kháng
Nếu một Bên đang hoặc sẽ bị ngăn cản thực hiện bất kỳ nghĩa vụ nào của mình theo Hợp đồng bởi Bất khả kháng, sau đó nó sẽ thông báo cho Bên kia về sự kiện hoặc hoàn cảnh cấu thành Bất khả kháng và sẽ chỉ định nghĩa vụ, hiệu suất của nó sẽ hoặc bị ngăn chặn. Thông báo sẽ được đưa ra trong 14 vài ngày sau khi Đảng nhận thức được, hoặc nên trở nên nhận thức, về sự kiện hoặc hoàn cảnh có liên quan cấu thành Bất khả kháng.
Đảng sẽ, có thông báo, được miễn thực hiện các nghĩa vụ đó trong một thời gian miễn là Bất khả kháng đó ngăn cản họ thực hiện chúng.
Hậu quả có thể hơn nữa của một bất khả kháng biến cố (nếu được quy định theo hợp đồng hoặc theo luật điều chỉnh) là nếu, bởi vì bất khả kháng biến cố, nhà thầu bị chậm trễ và / hoặc phát sinh thêm chi phí, nó có thể yêu cầu gia hạn thời gian, như được quy định rõ ràng trong Tiểu khoản 19.4 Sách đỏ FIDIC (1999):
19.4 Hậu quả của bất khả kháng
Nếu Nhà thầu bị ngăn cản thực hiện bất kỳ nghĩa vụ nào của mình theo Hợp đồng bởi Bất khả kháng mà thông báo đã được đưa ra theo Tiểu khoản 19.2 [Thông báo bất khả kháng], và chịu sự chậm trễ và / hoặc phát sinh Chi phí vì lý do của Lực lượng MaJeure đó, Nhà thầu được hưởng Tiểu khoản 20.1 [Nhà thầu Khiếu nại] đến:
(một) gia hạn thời gian cho bất kỳ sự chậm trễ như vậy. nếu hoàn thành là hoặc sẽ bị trì hoãn. theo tiểu khoản 8.4 [Gia hạn thời gian hoàn thành], và
(b) nếu sự kiện hoặc hoàn cảnh thuộc loại được mô tả trong các đoạn con (Tôi) đến (iv) của tiểu khoản 19.1 [Định nghĩa bất khả kháng] và, trong trường hợp của các đoạn (ii) đến (iv), xảy ra trong nước, thanh toán bất kỳ chi phí như vậy.
vì thế, liệu một nhà thầu sẽ được quyền gọi bất khả kháng phụ thuộc, trong trường hợp đầu tiên, về các quy định rõ ràng của hợp đồng. Nếu không có quy định về bất khả kháng được bao gồm trong hợp đồng, nhà thầu nên tham khảo luật điều chỉnh vì trong nhiều khu vực pháp luật dân sự, ví dụ theo luật của Pháp, bất khả kháng tồn tại như một vấn đề của pháp luật như báo cáo trước đây (COVID-19, Bất khả kháng và Trọng tài), trong khi đó ở các khu vực pháp lý chung, hợp đồng phải có sự thể hiện bất khả kháng mệnh đề (mặc dù học thuyết về sự thất vọng có thể có khả năng được viện dẫn nếu hợp đồng trở nên không thể thực hiện được về mặt vật chất hoặc thương mại).
Cuối cùng, nhà thầu nên nhớ rằng hậu quả của một bất khả kháng mệnh đề có thể thay đổi, đáng kể, giữa các hợp đồng khác nhau và các khu vực pháp lý khác nhau. Trong vài trường hợp, các điều khoản này có thể cho phép một bên đình chỉ thực hiện nghĩa vụ của mình và / để yêu cầu gia hạn thời gian; trong những trường hợp khác, họ có thể cung cấp một quyền lợi để đình chỉ công trình hoặc thậm chí chấm dứt hợp đồng, điều này nên trở thành không thể tránh khỏi. Liệu việc chấm dứt hợp đồng trên cơ sở bất khả kháng sự kiện sẽ là hợp pháp phụ thuộc, một lần nữa, về các điều khoản chấm dứt trong hợp đồng mà còn về các quy định của luật điều chỉnh.
Sổ đỏ FIDIC (1999), Mục con 8.11, mà chúng tôi đã sử dụng làm ví dụ, quy định rằng một trong hai bên có thể chấm dứt hợp đồng nếu một người khácSự kiện đặc biệtNghiêng gây ra sự chậm trễ của 84 ngày liên tục. Một biện pháp tương tự được cung cấp theo Tiểu khoản 19.6 Sách đỏ FIDIC (1999) cũng, quy định rằng nếu việc thực hiện đáng kể tất cả các công việc đang tiến hành bị ngăn chặn trong một thời gian liên tục 84 ngày bởi lý do bất khả kháng, hoặc nhiều thời kỳ có tổng số nhiều hơn 140 ngày do cùng thông báo bất khả kháng, một trong hai bên có thể đưa ra thông báo chấm dứt. Các điều khoản tương tự thường được bao gồm trong hầu hết các hợp đồng xây dựng quốc tế. Một lần nữa, nó quan trọng, thực sự quan trọng, cho các nhà thầu để đảm bảo rằng tất cả các yêu cầu thủ tục đã được tôn trọng và các thông báo đã được phục vụ kịp thời, đặc biệt, và quan trọng nhất, rằng thông báo chấm dứt đã được phục vụ tuân thủ đầy đủ các thủ tục được quy định theo hợp đồng và luật điều chỉnh tương ứng.
[1] Điều kiện hợp đồng xây dựng cho các công trình xây dựng và kỹ thuật được thiết kế bởi chủ nhân, xuất bản bởi Liên đoàn kỹ sư tư vấn quốc tế (FIDIC ·)(Ấn bản đầu tiên, 1999)(các “Sổ đỏ”), Mục con 8.4.
[2] Sổ đỏ FIDIC 1999, Mục con 8.5.
[3] Điều kiện hợp đồng đối với công trình ngầm do Nhà thầu thiết kế theo thiết kế tham chiếu của Chủ đầu tư và Báo cáo cơ sở địa kỹ thuật do FIDIC công bố (các “Ngọc lục bảo”) (Ấn bản đầu tiên, 2017), Mục con 13.6.
[4] Điều kiện hợp đồng cho các dự án chìa khóa trao tay EPC do FIDIC công bố (các “Sách bạc”)(Phiên bản thứ hai, 2017), Mục con 13.6.