Các yêu cầu về tổng chi phí và lợi nhuận bị mất là phổ biến trong các trọng tài xây dựng liên quan đến sự chậm trễ và gián đoạn. Khi việc hoàn thành các Công việc được đề cập là do sự chậm trễ của Chủ đầu tư, Các nhà thầu thường bao gồm yêu cầu bồi thường về khoản đóng góp bị mất cho các chi phí chung của trụ sở chính và mất cơ hội kiếm lợi nhuận (hoặc trong dự án là chủ đề của yêu cầu bồi thường hoặc trong một dự án khác) (xem Khiếu nại kéo dài trong tranh chấp xây dựng).[1]
Các Nghị định thư về hoãn và gián đoạn luật xây dựng (2thứ Phiên bản, Tháng hai 2017) (các “Giao thức trì hoãn SCL“), do Hội Luật Xây Dựng biên soạn, được thiết kế để cung cấp hướng dẫn xác định việc kéo dài thời gian và bồi thường cho sự chậm trễ và gián đoạn trong các tranh chấp xây dựng. Các Giao thức trì hoãn SCL thường được các học giả và cơ quan xét xử quốc tế dựa vào khi giải quyết các vấn đề về sự chậm trễ và gián đoạn phổ biến nhất phát sinh trong các tranh chấp xây dựng, bao gồm cả nhu cầu tính toán khoản đóng góp bị mất vào chi phí chung của trụ sở chính và lợi nhuận.
Chi phí trụ sở chính
Các Giao thức trì hoãn SCL định nghĩa chi phí chung của trụ sở chính là “chi phí phát sinh để điều hành toàn bộ hoạt động kinh doanh của Nhà thầu” kể cả “chi phí gián tiếp không thể phân bổ trực tiếp cho sản xuất, trái ngược với chi phí trực tiếp là chi phí sản xuất”.[2] Các Giao thức trì hoãn SCL explains that head office overheads may include, giữa những người khác, các khoản như tiền thuê nhà, giá, giám đốc lương lương, đóng góp quỹ hưu trí và kiểm toán viên lệ phí.[3] Các Giao thức trì hoãn SCL làm rõ thêm điều đó trong điều khoản kế toán, tổng chi phí trụ sở chính thường được gọi là chi phí quản lý, trong khi chi phí sản xuất trực tiếp được gọi là chi phí bán hàng.[4]
Nói chung, chi phí chung của trụ sở chính có thể được chia thành hai loại:[5]
- “chi phí chuyên dụng” - chi phí có thể là do sự chậm trễ của Chủ đầu tư cụ thể; và
- “chi phí không được hấp thụ” – costs which are incurred by the Contractor regardless of the volume of work, chẳng hạn như chẳng hạn, chi phí thuê và một số tiền lương.[6]
Các chi phí chung của trụ sở chính thường có thể thu hồi được dưới dạng “mất mát có thể thấy trước” do kéo dài trừ khi hợp đồng cụ thể được đề cập, hoặc luật hiện hành, cung cấp khác.[7] Cần lưu ý rằng thuật ngữ được sử dụng trong Giao thức trì hoãn SCL, “chi phí trụ sở chính“, không nhất thiết phải được sử dụng trong tất cả các hợp đồng xây dựng. Ví dụ, tiêu chuẩn FIDIC Các hình thức hợp đồng sử dụng thời hạn “trừ các khoản phí trên trang web” (FIDIC – thứ 4, Khoản 1.1(g)(Tôi), FIDIC – 1999, Khoản 1.1.4.3) và “Chi phí chung của nhà thầu” (FIDIC – thứ 4, Khoản 52.3).
Lợi nhuận bị mất
Theo hầu hết các mẫu hợp đồng xây dựng tiêu chuẩn, lợi nhuận bị mất thường không thể thu hồi được. Thay thế, Các nhà thầu thường coi yêu cầu bồi thường lợi nhuận bị mất của họ là yêu cầu bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng.[8] Tỷ lệ lợi nhuận thích hợp thường được lấy từ các tài khoản đã được kiểm toán của Nhà thầu trong ba năm tài chính trước đó. Vì cả tổng chi phí và lợi nhuận đều được tính bằng cách sử dụng cùng một bộ dữ liệu kế toán, chúng thường được xây dựng như cùng một loại yêu cầu.[9]
Tuy nhiên, như các chuyên gia và nhà bình luận đã chỉ ra một cách chính xác, có những khó khăn rõ ràng liên quan đến việc ước tính lợi nhuận mà có thể kiếm được từ công việc không được đảm bảo. Trong thực tế, tham chiếu thường được thực hiện với các hồ sơ trước đây về khả năng sinh lời, đó là, Tuy nhiên, chỉ đơn thuần là bằng chứng chỉ ra về khả năng kiếm lợi nhuận của nhà thầu.[10]
Thu hồi chi phí đầu tư và lợi nhuận
Để thu hồi các chi phí chung chưa được hấp thụ và lợi nhuận bị mất, Nhà thầu phải có khả năng chứng minh:[11]
- rằng nó đã không thu hồi được các khoản chi phí chung và kiếm được lợi nhuận mà nó có thể mong đợi một cách hợp lý trong thời gian kéo dài; và
- rằng nó đã không thể thu hồi các khoản chi phí đầu tư và kiếm được lợi nhuận như vậy vì các nguồn lực của nó bị ràng buộc bởi Các sự kiện rủi ro của nhà tuyển dụng.
Các Giao thức trì hoãn SCL làm rõ thêm rằng Nhà thầu phải chứng minh rằng có sẵn công việc thu nhập và lợi nhuận khác mà, không phải vì sự chậm trễ của Chủ nhân, nó sẽ được bảo đảm.[12] Nói cách khác, như một nhà bình luận hàng đầu về luật xây dựng và thực tiễn ở Singapore giải thích, để duy trì khiếu nại về mất lợi nhuận hoặc các chi phí bên ngoài, Nhà thầu trước tiên phải chứng minh rằng “cho giai đoạn quan trọng của sự chậm trễ, các điều kiện thị trường trong ngành xây dựng đã đủ thuận lợi tại thời điểm thích hợp, sao cho hợp lý để mong đợi rằng các nguồn lực bị ràng buộc trong dự án bị trì hoãn có thể được triển khai để kiếm lợi nhuận và cho phép anh ta thu hồi chi phí trụ sở chính của mình đối với công việc như vậy có thể được đảm bảo hợp lý tại thời điểm vật chất.Giáo dục[13] Liệu Nhà thầu có thành công trong việc này về cơ bản phụ thuộc vào việc Nhà thầu có thể chứng minh rằng họ có triển vọng hợp lý để đảm bảo công việc đó hay không.
Một vấn đề thường được các chuyên gia chỉ ra, Tuy nhiên, là lợi nhuận của hồ sơ theo dõi của nhà thầu không nhất thiết phải kết luận về lợi nhuận của công việc mà nhà thầu bị cản trở thực hiện.[14] Do đó, cần luôn nhớ rằng số tiền được yêu cầu phản ánh lợi nhuận trung bình và đóng góp chung đạt được trong các dự án trước đây của Nhà thầu.
Trong thực tế, Nhà thầu thường không thể chứng minh thông qua các hồ sơ của mình về chi phí và lợi nhuận tại trụ sở chính, hoặc đơn giản là không thể định lượng các chi phí đầu vào chưa được hấp thụ và lợi nhuận bị mất. Trong những trường hợp này, Nhà thầu có thể sử dụng một trong ba công thức thường dùng để tính toán tổn thất. Cần lưu ý rằng gánh nặng chứng minh tổn thất hầu như luôn thuộc về Nhà thầu, như bên tuyên bố họ.
Các công thức được sử dụng phổ biến nhất để tính tổng chi phí trụ sở chính và lợi nhuận bị mất là Hudson, Công thức Emden và Eichleay. Hướng dẫn thêm về cách sử dụng từng công thức trong số ba công thức này được cung cấp trong Phụ lục A của Giao thức trì hoãn SCL. Hiệp hội Luật Xây dựng cũng đã cung cấp một bảng tính hữu ích để hỗ trợ việc sử dụng các công thức.
Công thức Hudson để tính toán chi phí chung và lợi nhuận
Công thức cũ nhất để tính tổng chi phí và lợi nhuận bị mất là công thức Hudson, lần đầu tiên được đề cập trong Hợp đồng xây dựng và kỹ thuật của Hudson.[15] Công thức Hudson đã được trích dẫn rộng rãi, và đã sử dụng, đặc biệt là ở Vương quốc Anh và các khu vực pháp lý thông luật khác. Công thức Hudson được xây dựng theo cách rất đơn giản để tính toán chi phí chung và lợi nhuận như sau:[16]
Có vấn đề với công thức này, Tuy nhiên, vì nó dựa trên một số giả định. Vấn đề chính là việc tính toán được lấy từ một con số đã chứa một yếu tố là tổng chi phí trụ sở chính và lợi nhuận, gây ra tính hai lần, không thể tránh được.[17] Another problem is that the formula does not provide any assistance to the determination of the percentage rate for profit and overheads recovery for a particular case. Nói chung, có một ưu tiên cho hai công thức còn lại, được coi là chính xác hơn một chút,[18] mặc dù, do tính đơn giản của nó, công thức Hudson vẫn thường được sử dụng trong thực tế.
Công thức của Emden để tính toán chi phí chung và lợi nhuận
Công thức của Emden đại diện cho một “biến thể của Hudson ” mà, Tuy nhiên, “resembles EichleayGiáo dục, như một số nhà bình luận đã nói.[19] Sự khác biệt chính so với công thức Hudson là công thức của Emden áp dụng tổng chi phí trung bình tại trụ sở chính và lợi nhuận mà Nhà thầu đạt được ở nơi khác doanh nghiệp nói chung:[20]
Một vấn đề là, như với công thức Hudson, rằng nó giả định rằng doanh thu hợp đồng trung bình hàng tuần được dự đoán khi bắt đầu công việc sẽ không thay đổi trong thời gian trì hoãn. Cũng có một vấn đề cố hữu là phục hồi kép trong công thức của Emden.[21]
Công thức Eichleay để tính toán chi phí chung và lợi nhuận
Công thức Eichleay, được đặt tên theo trường hợp nó được sử dụng lần đầu tiên (Eichleay Corp (Kháng cáo của ASBCA 5138 60-2 BCA 2668 (1960)), được sử dụng phổ biến hơn ở Hoa Kỳ. Công thức Eichleay bao gồm một bước bổ sung để cho phép xác định tỷ lệ phần trăm được sử dụng cho đóng góp chi phí cố định:
Công thức Eichleay giả định doanh thu trung bình hàng tuần có được từ lần thanh toán cuối cùng cho các tác phẩm được đề cập và thực tế, thay vì dự đoán, thời gian để thực hiện những công việc này.[22] Đây là lợi thế chính của nó, vì chi phí chung của trụ sở chính và thu hồi lợi nhuận vốn có trong hợp đồng không bị trùng lặp trong kết quả công thức. Tuy nhiên, giống như công thức Hudson, công thức Eichleay giả định rằng các chi phí chung của trụ sở chính được phân bổ một cách nhất quán trong suốt hợp đồng.
Có các vấn đề về khái niệm với cả ba công thức, đó là lý do tại sao chúng thường bị các chuyên gia chỉ trích là không chính xác hoặc không đáng tin cậy. Trong trường hợp không có cách tốt hơn để tính toán tổng chi phí và lợi nhuận bị mất, Tuy nhiên, do Nhà thầu thiếu đủ tài liệu và / hoặc hồ sơ, việc sử dụng cả ba công thức đã được chấp nhận rộng rãi trong các tranh chấp xây dựng trên khắp thế giới.
[1] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.2.
[2] Giao thức trì hoãn SCL, Phụ lục A.
[3] Giao thức trì hoãn SCL, Phụ lục A.
[4] Giao thức trì hoãn SCL, Phụ lục A.
[5] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.3.
[6] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.3.
[7] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.5.
[8] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.4.
[9] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5thứ tự Edn, 2018), cho. 10.157.
[10] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5thứ tự Edn, 2018), cho. 10.161.
[11] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.4.
[12] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.7.
[13] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5thứ tự Edn, 2018), cho. 10.163.
[14] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5thứ tự Edn, 2018), cho. 10.163.
[15] Hudson’s Building and Engineering Contracts (10th Edn, 1970 (Ngọt & Maxwell), P 599 và tái bản lần thứ 13, cho 6-070.
[16] Giao thức trì hoãn SCL, Phụ lục A.
[17] Giao thức trì hoãn SCL, cho. 2.10.
[18] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[19] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5thứ tự Edn, 2018), cho. 10.184.
[20] Giao thức trì hoãn SCL, Phụ lục A.
[21] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[22] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims