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施工仲裁索赔策略: 何时向仲裁提出建筑索赔及应考虑的问题

26/06/2019 通过 国际仲裁

是否提出仲裁要求取决于许多应考虑的因素. 如果在施工争议一开始就诚实地考虑了这些问题,则可以通过仲裁解决, 他们应就是否确实应将建筑索赔提出仲裁得出正确的结论. 如果发生建筑纠纷,受访者也应提出类似的问题.施工索赔清单

要考虑的问题包括 (1) 有关要提出仲裁的索赔的性质的问题, (2) 有关被诉人的问题, (3) 有关索赔的法律依据的问题, (4) 有关仲裁要求的事实的问题, (5) 有关仲裁证人的问题, (6) 有关仲裁专家的问题, (7) 有关仲裁请求时间的问题, (8) 有关提出仲裁请求的影响的问题, (9) 有关被诉人可能提出反诉的问题, (10) 有关建筑仲裁费用的问题, (11) 仲裁前和仲裁中有关谈判的问题, (12) 有关建设仲裁和解的问题 (13) 有关执行仲裁裁决的问题.

这些问题用索赔人要考虑的问题来表述.

1. 关于仲裁请求权性质的质疑

索赔事件的性质是什么?索赔是针对已完成的工作提出的付款要求, 对于变化, 违反合同或延长时间和延长费用的损害赔偿?

索赔事件是否在另一方根据适用合同承担的风险之内?

可弥补的损失或损失的可能金额是多少? 在多大程度上可以实际收回索赔额? 受访者实际上是否能够付款?

关于索赔的前景, 什么是 (1) 悲观, (2) 乐观和 (3) 可能的结果?

如果不提出索赔将会带来什么后果?

谁是受索赔影响的人?, 如果是这样的话, 怎么样?

可以通过其他措施减轻提出索赔的潜在负面后果?

索赔额是否足以证明提出索赔的努力和成本?

仲裁费用是否超过索赔额?? 如果是这样的话, 则除非主张是原则性问题,否则进行仲裁可能是毫无意义的.

2. 关于仲裁中被申请人的质疑

谁是索赔中被指定为答复者的一方?

受访者的弱点是什么?

一个或多个受访者可能会同意解决该索赔吗?

受访者是否有资源和动力承担与抗拒索赔相关的费用?

如果受访者缺乏财务资源, 是否应将另一个实体作为诉讼的当事方?

3. 有关仲裁请求的法律依据的疑问

将在什么法律基础上提出索赔?

如果索赔基于双方之间的合同, 索赔依据哪个特定条款? 如果索赔基于双方之间的合同, 合同中是否有其他条款可能会修改或破坏所依赖的特定条款?

如果索赔基于隐含条款, 当局先前根据适用法律在何种条件下接受过这样的隐含条款? 有关特定索赔事件是否满足这些条件?

如果索赔是基于法定权利提出的, 是否具备行使这项法定权利的条件?

索赔人是否有任何作为或行为, 或代理商, 这可能会破坏索赔的有效性?

索赔是否受时间限制? 如果是这样的话, 让受访者采取了任何措施, 例如确认债务, 可以防止其依赖索赔被禁止的辩护?

合同中是否包含有关索赔通知的规定? 这些要求是什么,是否已得到遵守? 这些通知要求是否可能作为追回所要金额的先决条件? 如果有某些方面未遵守, 这些失败是否可能对索赔造成致命影响?

4. 有关仲裁请求事实的问题

索赔事件有哪些事实?? 通过书面证据记录事实的准确性如何?

哪些事实对赢得索赔至关重要? 是否可以令人信服地证明它们,并且, 如果是这样的话, 多么令人信服?

应该使用哪种形式的事实证明? 获取事实证明需要付出哪些努力和费用??

对方是否有可能承认的事实? 这些将对索赔的强度产生什么影响?

在启动仲裁之前是否有应由另一方确定的事实承认? 如果是这样的话, 如何才能做到这一点?

可以根据同期记录确定哪些事实? 同时记录的可靠性如何?

仲裁庭是否会接受所有已收集的证据? 是否可以根据适用的仲裁规则接纳证据?

只能从可能由对方持有的文件中确定哪些事实? 这样的文件制作可能会访问这些文件的可能性是多少?? 预计受访者会对这些文件的产生提出异议?

被诉人需要什么证据来抗拒该主张或提出其反诉, 并且被调查者是否拥有它? 被申请人收集此证据所需的时间和费用是多少??

被诉人的证据质量与支持原告的证据的质量相比如何?

5. 有关仲裁证人的疑问

哪些事实只能由证人证据确定? 作为见证人的证据通常比书面证据的证据少, 这个证据有多重要?

谁可以当证人? 仲裁听证会上可能有多少名证人?

证人在其作证事实方面的可信度如何? 他们会被认为是自私的吗?

被选中的人作为证人的表现如何?

安排他们参加仲裁听证会需要多少费用 (运输, 住所)?

如果证人不在仲裁听证地点, 该证人能够获得签证吗? 如果不, 是否有其他人可能更合适?

另一方可能会找谁作为证人? 他们的证人会可信吗?

双方证人的可信度如何比较?

6. 有关仲裁专家的问题

哪些问题是高度技术性的,应通过专家证据确定?

这些专家需要什么证书和经验才能可信?

专家是否需要其他调查或研究以起草专家报告? 为此需要多少时间?

谁是可以担任专家的最佳人选? 他们作为专家的出现会不会有利益冲突??

获得专家证词可能涉及哪些费用? 如果索赔成功,这些费用是否可以追回??

每个专家的证据的证明价值是什么?

专家证据将对另一方的案件产生什么影响?

谁有可能成为受访者的专家?

双方专家的信誉如何比较?

7. 考虑仲裁请求的时间

索赔提交会影响作品的执行吗, 或项目已结束?

仲裁请求应何时提交? 在此之前应该进行非正式协商和谈判还是通过调解?

仲裁之前是否需要其他争议解决机制, 如裁决, 根据合同? 如果需要裁决, 裁决结果是否会影响同一仲裁请求的前景? 可以避免裁决?

索赔时间与时效期限有何关系?

索赔时间会否影响要收集的证据?

受访者的财务状况如何? 受访者的财务状况是否会随着时间的推移而改善, 还是被访者有在不久的将来破产的风险?

索赔时间将对先前的索赔和将来的索赔产生什么影响?

等待稍后提交索赔有什么好处?

8. 考虑仲裁请求对其他事项的影响

提出申诉会否影响与被诉人未来工作的前景? 未来工作的可能性如何?

被诉人的代表是否可能通过拒绝合作或采取不那么宽容的态度对索赔做出反应? 在项目进行中进行索赔会导致建筑师或工程师扣留完成证书? 是否会导致保留金被扣留?

索赔是否会导致另一方要求履约保证金? 这种风险可以减轻吗?

提交索赔可能会终止谈判? 是否有通过谈判解决争议的真正可能性?

索赔对分包商有影响吗, 供应商和其他第三方? 索赔是否会导致第三方对索赔人提出自己的索赔? 是否会导致他们也对被告提起诉讼?

仲裁索赔是否保密? 如果不, 有关该索赔的消息将削弱其他工作的前景?

索赔是否会影响索赔人与其他从事索赔人承担的其他项目工作的人之间的工作关系?

如果索赔失败会产生什么影响? 是否可以采取措施将这种影响最小化?

9. 有关被投诉人可能提出反诉的问题

通过仲裁提出索赔的可能性有多少会触发另一方提起反索赔? 如果将提出反诉, 反诉的法律依据是什么?

反诉成功的前景如何? 哪些事实或法律规则对反诉的成功至关重要?

反诉可能提出哪些抗辩??

如果反诉成功, 反索赔的裁决金额是否可能超过索赔中的裁决金额?

如果最终撤回了抗辩,是否会撤消抗辩?

10. 对建筑仲裁费用的考虑

将索赔进行到准备进行仲裁的阶段需要多少时间和精力?

收集所有证据的费用是多少, 分析案情并提出索赔?

仲裁中的索赔将花费多少管理时间? 谁将参与并为仲裁提供支持?

是否可以释放必要的个人以支持仲裁? 它们可以释放多长时间? 可以指定其他人来执行将支持仲裁的人的职责吗?

如果仲裁成功,可能会产生多少仲裁费用? 由于律师费往往是所有建筑仲裁中最大的成本要素, 律师提供的费用是多少?是否有同样合格的律师可以以更具成本效益的方式处理这种方式??

11. 有关仲裁之前和之中的谈判的问题

另一方愿意如何谈判? 是否有任何理由使另一方更喜欢通过谈判达成和解?

有什么理由不谈判? 谈判是否构成任何风险?

另一方可能在谈判中寻求什么? 对方的立场是否可以接受?

是否有保障措施来确保另一方不尝试捕鱼探险, 利用谈判的借口来发现潜在的索赔策略, 获取文件或测试索赔人的解决方案?

谈判的开始是否会被误解为暗示索赔人的案件较弱?

领导谈判工作的人需要什么素质和经验? 他在解决问题或破坏谈判中将拥有什么个人利益?

谁是要求这项工作的最佳人选? 应委托律师进行谈判, 还是由索赔人自己领导谈判?

另一方的指定代表可能进行的谈判方式是什么? 他可能会采取什么立场?

谈判者对被申请人的授权范围是什么? 他是否有权委托答辩人进行和解,还是需要进一步批准??

谈判团队应如何了解情况,由谁介绍? 他们需要什么资源?

是否需要外部顾问来指导谈判团队?

谈判期间提出的报价范围应予以认真考虑, 考虑到仲裁的成本和后果.

应该允许在多长时间内尝试通过谈判解决问题?

如果谈判失败会带来什么后果?

继续进行谈判会损害索赔吗? 特别是, 谈判是否会延迟提供最终仲裁裁决? 如果是这样的话, 受访者支付裁决的能力会随着时间的推移而下降?

除指定代表外, 还有其他人可以影响受访者接受谈判的结果吗?? 是否应该对他或她采取另一种方法?

应该在哪里进行谈判? 选择会场对谈判气氛有什么影响?

谈判议程应如何安排?

谈判是否在“不存在偏见”的基础上进行?

有正式的调解员来组织流程是否有用?

是否应根据全球要约解决问题, 或者分别处理每个问题是否更有用?

谈判的起点应该是什么? 它应该从一般原则开始吗, 还是应该从争议较小的问题开始?

责任问题应与量子问题分开讨论吗? 这样做会减少争论的范围?

可以避免责任指控以促进解决?

应该允许事实和立场记录在案?

索赔人应在什么情况下提出“第一要约”?

如何提出“第一要约”以鼓励另一方通过谈判达成和解?

要约会带来什么优势或风险?

如何评估对方提出的还价? 谁应该参与他们的评估?

如何制定对还价的回应?

谈判团队应何时终止谈判并离开而无法解决?

12. 关于建设仲裁解决的若干问题

如果谈判团队同意和解条款,谁有权批准和解条款?

应该如何制定和解协议? 是否应在谈判结束的同一天完成?

谁应该起草和解协议, 申索人或被诉人?

13. 有关执行仲裁裁决的问题

如果非自愿遵守, 哪些受访者的资产可以作为目标?

为了执行仲裁裁决,应使用被诉人资产所在地的哪个律师?

如果由于被告已经消耗掉其资产而无法执行, 可以在执行地点对被告的股东或董事提起二次诉讼?

* * * * *

如果诚实地考虑这些问题, 在仲裁开始时, 那么很有可能只有立功主张, 应该做的, 被制造.

  • William Kirtley, Aceris Law LLC

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