El arbitraje de los tratados de inversión tiene varios defectos, Pero una falla reconocida tanto por los inversores extranjeros como por los Estados que utilizan el sistema de resolución de disputas es que, en la práctica, puede ser increíblemente caro.
Los costos del arbitraje de los tratados de inversión pueden ser insoportables para ciertos Estados, quienes tienen mejores usos para los fondos públicos, y también pueden ser insoportables para muchos inversores extranjeros cuyos derechos eran, a veces, atrozmente violado, pero quién no puede pagar para buscar reparación.
Existen, sin embargo, maneras de reducir significativamente el costo del arbitraje de inversiones, tanto para inversores extranjeros como para estados, que se revisan a continuación.
A continuación se examinarán los cuatro principales costos del arbitraje de los tratados de inversión.. Estas cabezas de costo incluyen: (1) honorarios de arbitraje y gastos administrativos institucionales, (2) honorarios y gastos legales, (3) costos de expertos y (4) costos de audiencia y testigos.
Casi siempre es posible que el costo del arbitraje de los tratados de inversión por parte no exceda los USD 1 millón, aunque USD 1 millones representa el piso para los arbitrajes del CIADI, debido a los altos costos de los tribunales arbitrales del CIADI.
Honorarios del árbitro y gastos administrativos institucionales
los condición sine qua non para un tratado de inversión, el procedimiento de arbitraje es contar con un tribunal arbitral que se pronuncie sobre la disputa. Si no se pagan los honorarios de los árbitros, no habrá tribunal arbitral y, por lo tanto, sin decisión final. Los representantes estatales se han dado cuenta de que algunos inversores extranjeros no pueden o no están dispuestos a pagar los honorarios de los árbitros., en lugar de perder el tiempo e intentar resolver una disputa después de recibir una Notificación de Arbitraje, obligan al inversor extranjero a pagar el anticipo requerido sobre los costos necesarios para constituir un tribunal arbitral antes de gastar tiempo o recursos significativos.
Los honorarios de los árbitros y los gastos administrativos institucionales pueden ser muy costosos para los arbitrajes de tratados de inversión., tanto para inversores extranjeros como para estados, especialmente para arbitrajes bajo las Reglas de Arbitraje del CIADI.
Honorarios del árbitro conforme a las Reglas de arbitraje del CIADI
En el CIADI, el horario de tarifas (el último de los cuales data de 1 enero 2019) establece que los árbitros tienen derecho a recibir una tarifa de USD 3,000 por día de reuniones u otro trabajo realizado en relación con el procedimiento, así como subsidios de subsistencia y reembolso de gastos de viaje. Esto es generoso y el resultado es que, de acuerdo con un estudio, los costos promedio del tribunal arbitral del CIADI fueron USD 882,668.19 con una mediana de USD 875,907.97. Como se espera que ambas partes en la disputa paguen la mitad de estos honorarios, tanto el inversionista extranjero como el Estado deben esperar pagar aproximadamente Dólar estadounidense 440,000 cada uno por los honorarios del tribunal arbitral, si desean llevar a cabo un arbitraje CIADI hasta su final.
El CIADI también cobrará una tarifa por las solicitudes de alojamiento de USD 25,000, impondrá un cargo administrativo de USD 42,000 tras el registro de una solicitud de arbitraje, y continuará imponiendo un cargo administrativo de USD 42,000 a partir de entonces anualmente. Por último, El arbitraje del CIADI puede ser costoso, tanto para inversores extranjeros como para estados, antes de la consideración de honorarios legales.
Honorarios del árbitro conforme a las Reglas de arbitraje de la CNUDMI
por para Arbitrajes de la CNUDMI, la situación es diferente, ya que no hay un cronograma de tarifas de arbitraje bajo las Reglas de Arbitraje de la CNUDMI. La orientación sobre los honorarios del árbitro se encuentra en el artículo 41 de las Reglas de Arbitraje de la CNUDMI, que simplemente dice, "Los honorarios y gastos de los árbitros serán razonables., teniendo en cuenta el importe en disputa, la complejidad del tema, El tiempo empleado por los árbitros y cualquier otra circunstancia relevante del caso.."
En la práctica, mientras que los honorarios del árbitro pueden discutirse con el tribunal arbitral, con frecuencia se establecen con referencia a los honorarios de otras instituciones arbitrales, como el CIADI, para arbitrajes de tratados de inversión. Un estudio mostró que los costos promedio del tribunal de la CNUDMI para los arbitrajes de los tratados de inversión estaban a la par con los del CIADI, entre USD 853,000 a USD 1,089,000 en general (o Dólar estadounidense 426,500 a Dólar estadounidense 544,500 por fiesta).
Si bien es posible que las partes discutan los honorarios del árbitro en arbitrajes de la CNUDMI con los árbitros, por último, los datos públicos sugieren que no existe una diferencia significativa entre el CIADI y los arbitrajes en virtud de las Reglas de Arbitraje de la CNUDMI en términos de costos de los tribunales arbitrales para los arbitrajes de tratados de inversión.
Honorarios del árbitro según las Reglas de arbitraje de la CPI y las Reglas de arbitraje de la CCI
Ciertos tratados bilaterales de inversión permiten que los arbitrajes de tratados de inversionistas se sometan a reglas institucionales específicas, tales como las Reglas de Arbitraje de ICC o las Reglas de Arbitraje de SCC. Para reclamos menores, Esto puede reducir los costos de arbitraje de tratados de inversión dramáticamente, como honorarios de árbitro bajo las Reglas de Arbitraje de ICC y las Reglas de Arbitraje de SCC se basan en el monto en disputa, en lugar de ser pagado a diario.
Por ejemplo, mientras que se espera que los honorarios del árbitro sean USD 440,000 por parte ante un tribunal arbitral del CIADI por USD 10 millones de reclamos de expropiación, tarifas generales por partido (incluidos los honorarios del árbitro y los gastos administrativos de la CPI) se esperaría que fuera solo Dólar estadounidense 200,000 por fiesta (la mitad de USD 397,367) para un arbitraje de tratado de inversión que se realiza bajo las Reglas de Arbitraje de la CPI. Esto es menos de la mitad del costo de los honorarios promedio del árbitro del CIADI.
Así, a excepción de las mayores reclamaciones, las Reglas de Arbitraje de la CCI o las Reglas de Arbitraje de la CCI deben considerarse, cuando esta es una opción bajo el tratado relevante.
Honorarios y gastos legales
Según la Corte Permanente de Arbitraje, "[yo]n la experiencia de la PCA, los honorarios de abogados y expertos pueden representar 90% del costo, mientras que los honorarios del tribunal y las instituciones pueden representar el resto 10%."
Un inversor o estado extranjero tiene poco control sobre los honorarios del tratado de inversión arbitraje tribunal arbitral, excepto en aquellas circunstancias en que el arbitraje de los tratados de inversión esté disponible bajo reglas institucionales específicas. Lo hace, sin embargo, tener un grado significativo de control sobre los honorarios legales que pagará por la representación en un arbitraje de tratado de inversión, ya que estas tarifas varían enormemente según la firma de abogados seleccionada.
Los datos sugieren ese, de media, los reclamantes pagaron los costos de la fiesta (honorarios y gastos de abogado, expertos y testigos) de USD 6,019.000 por arbitraje, mientras que los encuestados pagaron costos de USD 4,855,000. Si bien estos costos incluyen honorarios de expertos, se discute más adelante, muchos millones de dólares de honorarios legales se pagan típicamente a abogados en arbitrajes de tratados de inversión. Si las tarifas se facturan por hora, los honorarios legales para inversionistas extranjeros o estados siempre serán costosos para los arbitrajes de tratados de inversión. La mayoría de los arbitrajes de tratados de inversión requerirán más de 5,000 horas de trabajo legal. Asumiendo una tasa combinada de USD 350 / hora, que no es particularmente alto, esto representa USD 1,750,000 en honorarios legales por arbitraje.
Para casos muy grandes, como empresas hulley limitada (Chipre) v. La Federación Rusa, CNUDMI, Número de caso de PCA. Automóvil club británico 226, en la fase de jurisdicción, El abogado del demandante realizó 52,076.90 horas de trabajo legal, para honorarios de abogados de USD 23,018,168.50; en la fase de fondo, El abogado del demandante realizó 70,525.90 horas de trabajo, por honorarios legales de USD 39,931,981.50. Esto resulta en una tarifa efectiva por hora de USD 513 / hora para el arbitraje completo, que es alto pero no más alto que las tarifas cobradas por muchas grandes empresas corporativas. Pago de USD 40 millones de honorarios legales por un arbitraje pueden estar justificados cuando el monto en disputa es muy grande, como fue el caso en empresas hulley limitada (Chipre) v. La Federación Rusa, pero la mayoría de los inversores y Estados extranjeros se sentirán incómodos al pagar tales cantidades.
Si bien puede ser más cómodo para el abogado interno de una gran corporación o los representantes legales de un Estado utilizar una gran empresa corporativa, sobre la base de que no se les puede culpar si un caso falla ya que pagaron una prima por representación legal, no hay datos que muestren que los resultados de los casos varían significativamente según la firma de abogados seleccionada. Por último, depende de la inteligencia y el rigor de los abogados individuales que trabajan en un caso, Los hechos del caso en sí y del tribunal arbitral seleccionado (diferentes árbitros lo harán, frustrantemente, gobernar de manera muy diferente en los arbitrajes de tratados de inversión dado un patrón de hecho idéntico o disposición de tratado, por lo tanto, seleccionar árbitros apropiados es de suma importancia).
Es suficiente decir que algunas firmas de abogados de arbitraje boutique cobrarán mucho menos en honorarios legales que las grandes firmas corporativas por los arbitrajes de tratados de inversión.. Ley Aceris, por ejemplo, limita sus honorarios legales a no más de Dólar estadounidense 300,000 por arbitraje inversor-Estado, mientras que incluye un pequeño elemento de tarifa de éxito cuando representa a los reclamantes y un pequeño elemento de elevación cuando representa a los encuestados. Estas tarifas son altamente competitivas y están diseñadas para garantizar que la empresa obtenga ganancias solo si los objetivos del cliente, que generalmente implica recibir una compensación o evitar el pago de la compensación, de hecho se cumplen.
Si bien los gastos legales suelen ser menores en comparación con los honorarios legales (incluidos los costos de impresión, fotocopias, llamadas telefónicas, traducciones y viajes), no siempre pueden ser ignorados. En empresas hulley limitada (Chipre) v. La Federación Rusa disputa, gastos de USD 5.3 millones fueron incurridos, por ejemplo, aunque nuevamente la disputa fue particularmente grande. Mientras que un elemento de menor costo, típicamente representa menos de 5% de honorarios legales, dichos gastos no deben ser completamente ignorados por los inversores extranjeros o los Estados.
Costos de expertos – Expertos cuánticos y expertos legales
Como honorarios legales, los costos cobrados por expertos individuales variarán enormemente en los arbitrajes de tratados de inversión, con empresas mejor establecidas como NERA, FTI, Navigant o el Grupo Brattle cobran primas en comparación con otros consultores económicos.
Frecuentemente, Es necesario nombrar un experto cuántico para cuantificar los daños, como para determinar el valor justo de mercado de una inversión en el momento de su expropiación. Dichos costos variarán según el experto que se seleccione y los honorarios que se negocien., desde USD 150,000 a USD 500,000 por arbitraje, o más. Por ejemplo, Navigant cobra USD 7,370,493.22 en el empresas hulley limitada (Chipre) arbitraje, lo cual fue excepcional. A veces, se pueden utilizar expertos cuánticos en jurisdicciones de menor costo, si uno sabe dónde encontrarlos. Es seguro, sin embargo, asumir costos mínimos de Dólar estadounidense 150,000 cuando se necesita un experto cuántico en un arbitraje de tratado de inversión.
También pueden ser necesarios expertos legales, Si hay una cuestión de derecho interno que debe considerarse en el arbitraje del tratado de inversión. Si bien el costo de los expertos legales volverá a variar enormemente, dependiendo de la jurisdicción en cuestión y el experto legal individual, estos costos tienden a ser mucho más bajos que los costos de los expertos cuánticos. Por ejemplo, un experto legal recibió USD 70,000 en el empresas hulley limitada (Chipre) arbitraje, y otro experto legal recibió GBP 69,500. En nuestra experiencia, los honorarios y gastos de los expertos rara vez superan los USD 50,000.
Costos de audiencia y costos de testigos
El elemento de costo final que debe considerarse para los arbitrajes de tratados de inversión son los costos de audiencia y los costos de testigos, ya que habrá una o más audiencias en el transcurso de un arbitraje de tratado de inversión que no se resuelva de manera amigable.
Estos costos incluyen el costo de las salas de audición. (Los alquileres de habitaciones del Banco Mundial están incluidos en la tarifa administrativa del CIADI en los casos administrados por el CIADI), pero generalmente no se incluyen para la CNUDMI, ICC o arbitrajes SCC. Estos costos son bajos en comparación con otros costos de arbitraje, por ejemplo EUR 3,000 por día para la sala del Bósforo en el ICC en París, que es pagado por la mitad por ambas partes.
También se requiere un reportero de la corte, quien generalmente cobrará menos de USD 2,000 por día para servicios de transcripción el mismo día.
En cuanto a testigos, a quienes no se les permite pagar, los costos primarios incluyen el reembolso de alojamiento y gastos de viaje, y a veces el pago de por decimos cuando esto justifica. Dichos costos tienden a ser bajos., y una pequeña fracción del costo total de un arbitraje de tratado de inversión.
Un traductor también puede ser requerido para la audiencia, dependiendo del idioma en que se dará el testimonio.
Conclusión sobre los costos de arbitraje del Tratado de Inversión
En conclusión, los inversores extranjeros y los estados deberían poder garantizar que no gasten más de USD 1 millones enjuiciando o defendiendo un arbitraje CIADI. sin embargo, Dólar estadounidense 1 millones representa el piso para el costo de un arbitraje CIADI, y los costos pueden ser significativamente mayores dependiendo de la firma de abogados que representa al inversionista estatal o extranjero.
Si bien los honorarios del árbitro no se pueden evitar, o el caso no será escuchado, estos pueden reducirse si el arbitraje ICC o el arbitraje SCC están disponibles en virtud del instrumento del tratado pertinente.
Los inversores extranjeros y los Estados tienen control total sobre el costo de los honorarios legales, que son, con mucho, el elemento de costo único más grande. No tienen más que culpar a sí mismos si deciden gastar una cantidad excesiva en honorarios legales, Como muchas alternativas de alta calidad a las grandes firmas de abogados corporativos existen hoy.
Si bien los costos generalmente siguen al evento en el arbitraje de tratados de inversión, y puede ser otorgado a la parte ganadora, Puede tomar muchos años para recuperar los costos de un arbitraje de inversión de la parte perdedora, si esto es realmente posible, debido a la cuestión de los demandantes a prueba de juicio en el arbitraje de inversiones (de interés para los Estados) y la dificultad de hacer cumplir los laudos contra los Estados (de interés para los inversores extranjeros, debido a inmunidad soberana).
Estructurar un arbitraje de tratado de inversión de manera rentable es, sin embargo, totalmente posible hoy, y casi siempre en interés de los usuarios del arbitraje de tratados de inversión.