پیش نویس بندهای داوری بین المللی در قرارداد شما از ابتدا مانند یک کار ساده به نظر می رسد. نمونه های زیادی به صورت آنلاین وجود دارد – تنها کاری که باید انجام دهید این است که از الگوی موجود استفاده کنید, کپی / چسباندن آن و متناسب با نیاز خود. با این حال, آیا این واقعاً صحیح است?
داوری معمولاً سریعتر در نظر گرفته می شود, ارزان تر و محرمانه ترین روش حل اختلاف در مقایسه با دادخواهی. این تنها در صورتی صحیح است که پایه اصلی هر فرایند داوری باشد – توافق برای داوری – به درستی تهیه شده است, معتبر و قابل اجرا. از طرف توافق خود برای داوری ، طرفین نه تنها تمایل خود را برای ارسال اختلاف به داوری ابراز می کنند بلکه جنبه های روال مورد نظر خود را نیز مشخص می کنند.. به منظور داشتن یک جایزه در نهایت قابل اجرا, این مرحله اول – توافقنامه داوری درست پیش نویس بسیار مهم است. این مقاله ده نکته در مورد تهیه و توجه به هنگام تهیه بندهای داوری در قراردادهای شما ، ارائه می دهد.
1. موافقت صریح برای داوری
قدم اول این است که طرفین در ابراز تمایل خود برای ارائه اختلاف خود به داوری روشن باشند. زبان مورد استفاده بسیار مهم است- هرگز از عبارات مجاز مانند "ممکن" یا "ممکن" استفاده نکنید بلکه در عوض از کلماتی استفاده کنید که بیانگر تعهدات قانونی مانند "باید" یا "اراده" باشد.. شما می خواهید روشن شود که داوری اجباری است یا اختیاری است.
2. بین موسسات یا را انتخاب کنید به داوری
مرحله دوم انتخاب بین به اصطلاح نهادی یا به داوری. در نهادی (همچنین به نام اداره می شود) داوری, طرفین یک نهاد داوری را انتخاب می کنند که به آنها در جنبه های لجستیکی دادرسی و سایر موارد عملی کمک می کند. برخی از نمونه های رایج اتاق تجارت بین المللی است (ICC), دادگاه داوری لندن (LCIA), دادگاه داوری دائمی (PCA), اتاق بازرگانی استکهلم (SCC), مرکز داوری بین المللی سنگاپور (SIAC) و مرکز داوری بین المللی هنگ کنگ (اینجا). ممکن است به لیست کامل موسسات اصلی داوری دسترسی پیدا کنید اینجا. این کمک برای مبادله هزینه ای اندک است. به داوری, از سوی دیگر, انعطاف پذیرتر است به این معنا که احزاب از آزادی برخوردار باشند (و تعهد) ترتیب کل مراحل داوری را طبق خواست خود ترتیب دهند و آن را متناسب با نیازهای خودشان تنظیم کنند. هیچ نهادی درگیر این روند نیست, اما هنوز یک نیاز وجود دارد (و یک توصیه) برای احزاب برای تعیین یک سوم, مهمانی خنثی (معروف به "مرجع انتصاب") اگر حرف طرفها در توافق نباشد حرف آخر را در مورد انتخاب داوران بگذارد, همانطور که اغلب اتفاق می افتد.
3. مجموعه ای از قوانین داوری را انتخاب کنید
سومین مرحله مهم انتخاب مجموعه قوانین داوری است, که چارچوب رویه دادرسی را فراهم می کند. با انتخاب مجموعه کاملی از قوانین داوری ، طرفین خود را از مجبور به توافق درمورد همه جوانب رویه ای در رابطه با دادرسی نجات دادند, از آنجا که این قوانین مجموعه کاملی از قوانین هستند که جنبه های رویه ای یک داوری را حاکم می کنند و مورد آزمایش و آزمایش قرار گرفته اند. هر مؤسسه یک بند الگوی پیشنهادی برای طرفین که مایلند آن را در قراردادهای خود درج کنند ، ارائه کرده است. لیست کاملی از بندهای مدل پیشنهادی موسسات پیشرو در دسترس است اینجا و احزاب به شدت توصیه می شوند که یکی از بندهای توصیه شده را به منظور جلوگیری از اصطلاح ، درج کنند “آسیب شناسی” بندهای غیرقابل اجرا. در شرایطی که به داوری, احزاب معمولاً مجموعه ای از قوانین داوری را که توسط کمیسیون حقوق بین الملل تجارت بین المللی تهیه شده است ، انتخاب می کنند ("قوانین UNCITRAL"), که مخصوص داوری های غیرمستقیم است.
4. صندلی داوری
کرسی داوری (همچنین به عنوان محل داوری شناخته می شود) بسیار مهم است زیرا قانون تعیین کننده روند داوری را تعیین می کند (رویه قانونی, یا lex arbitrii). احزاب باید مکانی خنثی را انتخاب کنند, به عنوان مثال ، آنها معمولاً محلی را انتخاب می كنند كه دادگاههای محلی به احتمال زیاد توافق نامه را اجرا كنند و از روند داوری حمایت كنند, مانند پاریس, ژنو یا لندن. کرسی داوری خانه حقوقی داوری است بنابراین طرفین باید توجه ویژه ای داشته باشند زیرا این انتخاب می تواند پیامدهای حقوقی مهمی داشته باشد. به عنوان یک قانون کلی, احزاب همیشه باید محلی را در یک حوزه قضایی انتخاب كنند كه امضا كننده آن باشد 1958 کنوانسیون نیویورک در مورد شناخت و اجرای جوایز ("کنوانسیون نیویورک") و قانون ملی آن عموماً از داوری حمایت می کند.
5. تعیین محدوده داوری
حتما دامنه داوری را نیز به دقت تعریف کنید. مگر اینکه موافقت کنید که همه اختلافات, از جمله مطالبات مربوط به شکنجه و سایر داروهای خارج از قرارداد, ناشی از قرارداد و از روابط تجاری باید داوری شود, حتماً اختلافاتی را که نباید به داوری ارائه شود ، از این امر مستثنا می دانید. مراقب قانون صندلی باشید و اینکه آیا صریحاً برخی موضوعات موضوع و اختلافات غیرقابل انکار را حذف می کند (مانند قانون خانواده در بیشتر حوزه های قضایی).
6. قانون حاکم را تعریف کنید
طرفین همچنین باید قانون حاکم را مشخص کنند (همچنین به عنوان "قانون اساسی" شناخته می شود) که معمولاً در بند جداگانه ای از بند داوری تنظیم شده است. توجه به این نکته مهم است که قانون حاکم بر قرارداد با قانون داوری یا قانون رویه حاکم بر داوری یکسان نیست. اگرچه به طرفین مجاز است صریحاً موافقت کنند که این قانون همان قانون خواهد بود, کاملاً متداول است که قانون حاکم با قانون آیین دادرسی متفاوت باشد.
7. داوران
در مورد نحوه انتصاب داور نیز باید دقت کرد(س) و قانون اساسی دیوان. در بیشتر موارد, دادرسی قبل از یک داور انجام خواهد شد (یک داور تنها) یا پانل سه نفره (دادگاه داوری). تعداد باید در هر صورت غیر یکنواخت باشد. تعداد داوران در هزینه های کلی و مدت زمان داوری تأثیر دارد (سه داور گرانتر از یک داور هستند و برای صدور حكم ممكن است طولانی تر شود). مشخص کردن تعداد داوران در بند داوری غیر ضروری است. در حالی که طرفین گزینه ای دارند که پس از بروز اختلاف در مورد این موضوع تصمیم گیری کنند, نقطه ضعف اصلی این رویکرد این است که اگر طرفین از نظر تعداد داوران اختلاف نظر داشته باشند, این امر باعث تاخیرهای غیرضروری در دادرسی کلی می شود.
8. مرجع انتصاب
در صورت داوری نهادی, بسیاری از قوانین رویه ای مقررات پیش فرض در تعیین داوران را تعیین می کنند. با این حال, در یک به داوری مهم است که روشی برای انتخاب و جایگزینی داوران تهیه کنید. چنین شرط خاصی را ندارد, دادگاهها در محل داوری ممکن است مجبور شوند برای قرار ملاقات ها / جایگزینی های لازم گام بردارند ، زیرا برای طرفین دشوار است که پس از بروز اختلاف در مورد داوران توافق کنند.. طبق قوانین UNCITRAL, در صورتی که احزاب صلاحیت انتصاب را مشخص نکرده باشند, این دبیر کل دادگاه داوری دائمی است که بطور پیش فرض یک مقام انتصاب را تعیین می کند.
9. زبان
هنگام انتخاب زبان دادرسی, طرفین باید نه تنها زبان قرارداد را در نظر بگیرند بلکه مستندات مربوطه را نیز در نظر بگیرند. توجه داشته باشید که انتخاب یک زبان همیشه بر گزینه های متعدد ترجیح داده می شود. این یک عنصر اختیاری است, و عدم توافق صریح طرفین, این برای داوران است که تصمیم بگیرند در مورد زبان داوری تصمیم بگیرند.
10. میانجیگری / مذاکره- بندهای داوری چند لایه
بندهای داوری چند لایه - که میانجیگری را فراهم می کند, مذاکرات یا شکل دیگری از حل اختلاف (ADR) قبل از شروع داوری بخش های مکرر از بندهای داوری هستند که امروزه تدوین شده اند. این ممکن است برای طرفین مفید باشد که قبل از شرکت در مراحل داوری طولانی تر و گرانتر ، سعی در مذاکره برای حل و فصل اختلاف خود داشته باشند, اگرچه ممکن است به سادگی اتلاف وقت و هزینه باشد. مسئله مهمی که باید در هنگام ذکر بندهای چند لایه در نظر گرفته شود ، روشن شدن آن الزامی است یا اختیاری است. اگر طرفین از واژگان اجباری مانند "باید" استفاده کنند, مراجعه به میانجیگری یا مذاکرات شرط قبلی برای داوری است. در این مورد ، شامل محدودیت زمانی صریح که فراتر از آن می توان اختلاف را به داوری تسلیم کرد بسیار مهم است. اگر طرفین از جمله هایی مانند "ممکن" استفاده کنند, این بدان معنی است که میانجیگری یا مذاکره فقط اختیاری است و طرفین ممکن است به محض بروز اختلاف به داوری متوسل شوند.
11. تعهدات محرمانه بودن
برخی از قوانین داوری مقررات داخلی در مورد محرمانه بودن را فراهم می کند. با این حال, طرفین آزاد هستند و تشویق می شوند تا تعهدات محرمانه و راه حل های محرمانه را برای نقض آنها درج کنند, از آنجا که همه بندهای داوری نیاز به محرمانه بودن ندارند و قوانین بسیاری از کرسی های داوری نیز به این امر احتیاج ندارند. دامنه این تعهد می تواند متفاوت باشد – از افشای وجود داوری, به محرمانه بودن اسناد, مدارک یا هر مکاتبات بین طرفین با دادگاه و جوایز موقت و / یا نهایی.
این لیست جامع نیست - و سایر جزئیات و عناصر اختیاری نیز وجود دارد که طرفین ممکن است بخواهند آنها را در نظر بگیرند. که در 2010, انجمن بین المللی وکلا دستورالعمل های IBA را برای تهیه بندهای داوری بین المللی منتشر کرد, در اینجا موجود است, که یک راهنمای جامع برای تهیه بندهای داوری است و اطمینان حاصل می کند که یک بند معتبر و قابل اجرا وجود دارد که به شما امکان دسترسی کامل به داوری را پس از بروز اختلاف فراهم می کند..
- نینا جانکوویچ, قانون Aceris, موسسه حقوقی داوری بین المللی