L'arbitrato internazionale in Kuwait è ancora in fase di sviluppo. Il Kuwait non dispone di una legge sull'arbitrato procedurale completo e autonoma basata sul Legge modello UNCITRAL, né adeguate strutture di arbitrato inglesi. Anziché, disposizioni di arbitrato sono diffuse in varie leggi – legge islamica, diritto internazionale e regolamenti istituzionali. L'arbitrato in Kuwait è governato principalmente dal Codice di procedura civile e commerciale, Legge n. 38 di 1980 (Capitolo 12, articoli 173 per 188) (“Legge sulle procedure") e l'arbitrato giudiziario in diritto civile e commerciale, Legge n. 11 di 1995 come modificato dalla Legge n. 12 di 2013 ("JLegge arbitrale giudiziaria"). Nessuna delle due leggi si basa sul Legge modello UNCITRAL, però, ed entrambi non riescono a fare una chiara distinzione tra arbitrato internazionale e interno.
Il quadro giuridico relativo all'arbitrato in Kuwait necessita quindi di una riforma. Questo è in qualche modo sorprendente, considerando una tendenza generale seguita da altri Stati nella regione del Golfo, che hanno adottato politiche pro-arbitrali e hanno lavorato continuamente per modernizzare le loro leggi sull'arbitrato e istituire nuovi centri arbitrali (vedere Arbitrato internazionale delle costruzioni in Medio Oriente). Ciò è sorprendente anche alla luce dell'importante industria delle costruzioni e delle infrastrutture del Kuwait, soprattutto considerando "Visione del Kuwait 2035", un programma annunciato dal governo kuwaitiano con la visione di trasformare il Kuwait in un hub finanziario e commerciale, a livello regionale e internazionale, e diventare più attraente per gli investitori stranieri. Mentre lo sviluppo del Kuwait accelera e il mercato delle costruzioni continua a crescere, c'è un consenso generale tra professionisti e commentatori sul fatto che il governo del Kuwait debba adottare misure proattive per promuovere meccanismi efficaci di risoluzione delle controversie al fine di rafforzare la fiducia degli investitori stranieri in Kuwait.
Nessuna chiara distinzione tra arbitrato internazionale e interno
Articolo 182(4) della Legge sulle procedure prevede semplicemente che il "Il lodo dell'arbitro sarà reso in Kuwait, altrimenti le regole prescritte applicabili agli arbitri’ a tale riguardo si applicano i premi in un paese straniero."
purtroppo, La legge kuwaitiana non sembra fare una chiara distinzione tra arbitrato nazionale e internazionale, né ai sensi della legge sulle procedure né ai sensi della legge sull'arbitrato giudiziario. È considerato, però, che qualsiasi arbitrato tenuto al di fuori del Kuwait lo è “straniero“, anche se la legge applicabile è la legge kuwaitiana e la controversia è tra le parti kuwaitiane. Questo “straniero” l'arbitrato è quindi disciplinato dalle disposizioni relative all'esecuzione delle sentenze straniere, come chiarito di seguito.
Accordi di arbitrato e arbitrabilità delle controversie in Kuwait
Articolo 173(1) e (2) della Legge sulle procedure prevede che le parti siano libere di sottoporre la loro controversia ad arbitrato, a condizione che le parti contraenti acconsentano a farlo per iscritto:
"Può essere stipulato un accordo sull'arbitrato in una controversia specifica e sull'arbitrato in tutte le controversie derivanti dall'attuazione di un determinato contratto.
L'arbitrato potrebbe non essere stabilito, salvare per iscritto. "
La legge sulle procedure distingue quindi tra "clausole arbitrali" e "accordi di presentazione di arbitrato", riconoscere la validità delle clausole compromissorie relative a controversie future e concedere a tali clausole lo stesso effetto delle convenzioni di sottomissione arbitrale.[1] Nel caso in cui le parti non stipulino nel loro contratto la loro scelta di qualsiasi altro sistema di arbitrato, la Legge sull'arbitrato giudiziario si applica per impostazione predefinita e le parti sono soggette alla giurisdizione del Collegio arbitrale della Corte d'appello, come spiegato di seguito.
Articolo 173(3) della Legge sulle procedure stipula ulteriormente:
“L'arbitrato non può essere tenuto nelle materie per le quali non può essere raggiunta una conciliazione compromettente. L'arbitrato è considerato valido solo se effettuato da una persona competente che avrà la capacità di disporre del diritto contestato.”
I commentatori notano che questa disposizione deve essere interpretata alla luce della regola generale stabilita dal codice civile kuwaitiano che "[io]f l'oggetto di un obbligo è contrario alla legge, ordine pubblico o buona morale, il contratto si intende nullo."[2] I commentatori osservano inoltre che questa disposizione è completata da un'altra disposizione dall'art 172 del codice civile affermando che "[io]Non è possibile scendere a compromessi in nessuna questione relativa all'ordine pubblico, ma si può scendere a compromessi sui diritti patrimoniali che ne derivano".[3] Esiste anche un consenso generale sul fatto che alcune questioni commerciali non sono arbitrabili ai sensi della legge kuwaitiana, che include, in primis, (1) controversie fallimentari; (2) controversie sui marchi; e (3) questioni di rappresentanza commerciale.
In anni recenti, c'erano alcuni dubbi circa l'arbitrabilità delle controversie derivanti da accordi di distribuzione ai sensi della legge kuwaitiana. Questi sono stati ora risolti da una decisione storica della Corte di cassazione del Kuwait, in cui la Corte ha confermato la validità di una clausola compromissoria contenuta nell'accordo di distribuzione, esclusa la giurisdizione dei tribunali kuwaitiani (vedere La Corte di cassazione del Kuwait sostiene la clausola arbitrale nell'accordo di distribuzione).
Tribunali arbitrali in Kuwait
Articolo 174(1) della Legge sulle procedure prevede che l'arbitro non possa essere minorenne, “sotto allegato” o “privato dei suoi diritti civili a causa di qualsiasi punizione penale” o dichiarato fallito. La legge sulle procedure non determina alcun numero specifico di arbitri, ma prevede che il loro numero sia dispari in tutti i casi (Articolo 174(2) Legge sulle procedure). Articolo 174(2) prevede inoltre che l'arbitro debba essere specificato o nella convenzione arbitrale o successivamente, in un accordo separato. Se una delle parti non riesce a prendere tale appuntamento o se entrambe le parti non riescono a concordare la nomina dell'arbitro, i tribunali nazionali del Kuwait hanno il potere di nominare arbitri se una delle parti non riesce a fare tale nomina (Articolo 175, Legge sulle procedure).
Secondo la legge kuwaitiana, un arbitro deve accettare la sua nomina per iscritto, dopodiché non potrà dimettersi senza giusta causa o potrà essere ritenuto responsabile nei confronti delle parti per danni (Articolo 178, Legge sulle procedure), il che può far riflettere alcuni praticanti due volte prima di accettare di servire come arbitro con sede in Kuwait.
I motivi per impugnare un arbitro sono gli stessi dei motivi per la squalifica di un giudice ai sensi della legge kuwaitiana. La parte che cerca di impugnare un arbitro deve presentare una domanda in tal senso presso il tribunale adito della giurisdizione originaria sulla controversia, entro cinque giorni dalla comunicazione della nomina o dalla conoscenza dei motivi dell'impugnazione, se questi sono venuti a conoscenza solo dopo l'appuntamento (Articolo 178, Leggi procedurali).
Lodo arbitrale in Kuwait
In Kuwait, in linea con la legge sulle procedure e la prassi giudiziaria consolidata, il lodo arbitrale deve essere redatto per iscritto e deve contenere quanto segue:[4]
- Una copia della convenzione arbitrale (Articolo 183 della Legge sulle procedure);
- Una sintesi delle accuse delle parti e dei documenti giustificativi;
- Le ragioni del premio;
- La data del premio;
- Il luogo del premio;
- La firma di tutti o della maggioranza degli arbitri (se un arbitro rifiuta di firmare, il lodo è comunque considerato valido se tale rifiuto è menzionato nel lodo).
Ai sensi dell'art 183(2) della Legge sulle procedure, il lodo arbitrale sarà emesso in arabo salvo diverso accordo tra le Parti, in tal caso, al momento del deposito deve essere allegata una traduzione ufficiale.
Legge sull'arbitrato giudiziario
La legge sull'arbitrato giudiziario del 1995 (come modificato in 2013 dalla legge n. 12) è un altro strumento che disciplina l'arbitrato in Kuwait. La legge sull'arbitrato giudiziario ha sostituito l'art 177 della Legge sulle procedure, che prevedeva la costituzione da parte del Ministero della Giustizia del Kuwait di uno o più collegi arbitrali presieduti da un giudice e due commercianti nominati membri. La legge sull'arbitrato giudiziario ha diverse caratteristiche distintive. Primo, prevede un "misto"Arbitrato, in quanto il Collegio Arbitrale è composto da giudici nominati dallo Stato e da arbitri nominati dalle parti. Secondo, prevede la competenza inderogabile sulle controversie concluse successivamente all'applicazione della Legge sull'arbitrato giudiziario, che includono disposizioni relative alla risoluzione di eventuali controversie tramite arbitrato, ma non specifica un organo arbitrale al quale devono essere sottoposte tali controversie. Un'altra categoria di controversie sulle quali il Collegio arbitrale ha giurisdizione obbligatoria sono le controversie che sorgono tra enti governativi (es. Ministeri, enti pubblici e società il cui capitale è interamente di proprietà dello Stato) o tra tutte queste istituzioni.
La legge sull'arbitrato giudiziario prevede quindi una giurisdizione specializzata per la risoluzione delle controversie tra individui e amministrazioni o ministeri del governo kuwaitiano. Ciò è stato spiegato dalla necessità di ridurre l'onere della magistratura kuwaitiana poiché queste controversie riguardano tipicamente la questione dei fondi pubblici. Il collegio arbitrale ascolta solo questioni il cui valore non supera i cinquecentomila dinari kuwaitiani (KD 500,000), compresi i conflitti finanziari derivanti da contratti amministrativi. Questi tipi di procedimenti arbitrali sono interamente condotti in arabo e sono limitati alle questioni di diritto kuwaitiano.
La legge sull'arbitrato giudiziario è stata criticata per essere stata redatta pensando all'arbitrato puramente interno, in quanto contiene una serie di disposizioni che non sono favorevoli all'arbitrato, e continua a ignorare la solita distinzione tra arbitrato nazionale e internazionale.
Istituzioni di arbitrato in Kuwait
Il Kuwait non dispone di un organo arbitrale istituzionale leader che possa soddisfare le esigenze delle parti straniere e condurre le procedure in modo efficiente e trasparente o in lingua inglese. La Camera di Commercio e Industria del Kuwait (“KCC") ha compiuto alcuni sforzi per promuovere l'arbitrato, per esempio, stabilendo Kuwait Commercial Arbitration Center ("KCAC") nel 1999, con l'obiettivo di supportare l'arbitrato per la risoluzione delle controversie commerciali fornendo una procedura arbitrale flessibile ed efficiente. Da allora, il KCCI ha svolto un ruolo attivo nella promozione e nella sensibilizzazione sull'arbitrato all'interno del Kuwait. Le regole KCAC prevedono che il Regole arbitrali UNCITRAL si applica in assenza di disposizioni relative a una questione specifica nelle Regole KCAC o nella Legge sulle procedure (Articolo 7 delle Regole KCAC). purtroppo, con risorse limitate per feste inglesi e scarso supporto, si dice che il KCAC non si attenga agli standard internazionali o non soddisfi le esigenze delle parti straniere.
Riconoscimento ed esecuzione dei lodi arbitrali stranieri in Kuwait
Il lato positivo, Il Kuwait ha aderito alla Convenzione di New York sul riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere (il "Convenzione di New York") da 1978. Il Kuwait ha stipulato una riserva standard secondo cui applicherebbe la Convenzione di New York al riconoscimento e all'esecuzione delle sentenze emesse solo nel territorio di un altro Stato contraente.[5] Se il requisito di reciprocità è soddisfatto, I lodi arbitrali stranieri sono generalmente eseguiti in Kuwait, se sono soddisfatte le seguenti condizioni:[6]
- il lodo straniero è concesso in una questione che può essere oggetto di arbitrato ed è esecutivo nel paese in cui è stato assegnato;
- il premio straniero è assegnato da un giudice competente in base alle leggi del paese in cui è stato assegnato;
- le parti sono immediatamente chiamate a comparire in tribunale e devono essere rappresentate;
- il premio riguarda un argomento che non è contrario alle leggi del paese in cui è stato assegnato;
- il premio non dovrebbe contraddire le sentenze che sono già state pronunciate nei tribunali kuwaitiani o violare la morale o l'ordine pubblico del Kuwait.
La legislazione nazionale pertinente per il riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere è, ancora, la Legge sulle procedure, Articolo 199, che prevede che le sentenze straniere saranno considerate valide ed esecutive solo se la legge straniera in questione prevede il reciproco riconoscimento ed esecuzione.
Il Kuwait è anche parte di numerose altre convenzioni regionali rilevanti per il riconoscimento e l'esecuzione di sentenze arbitrali straniere, Compreso:
- Il Convenzione di Riyadh sulla cooperazione giudiziaria 1983 - prevedere il riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere senza esaminare l'oggetto della controversia sottostante, a condizione che tali sentenze o lodi arbitrali non violino l'ordine pubblico, la moralità o la costituzione dello Stato in cui si chiede l'esecuzione, oi principi fondamentali della legge islamica;
- Il Convenzione della Lega Araba sull'esecuzione delle sentenze 1952 che si occupa dell'esecuzione delle sentenze e dei lodi arbitrali in tutti gli Stati membri della Lega Araba che hanno ratificato la Convenzione, vale a dire l'Egitto, Iraq, Giordania, Kuwait, Libia, Arabia Saudita, Siria ed Emirati Arabi Uniti;
- Il Convenzione di Amman sull'arbitrato commerciale 1987 - un accordo regionale con l'adesione aperto a tutti gli Stati arabi. La Convenzione di Amman è stata firmata da tutti i paesi arabi tranne l'Egitto. Non gode di molta popolarità, però, una limitazione sta nell'art 23 che tutte le osservazioni e le memorie devono essere in arabo.
Arbitrato sugli investimenti e Kuwait
Il Kuwait lo ha fatto ha firmato un numero significativo di trattati bilaterali sugli investimenti (“di BIT"), alcuni dei quali non sono ancora in vigore e alcuni sono stati risolti (BIT è con l'India, Moldavia, tacchino, Pakistan, Marocco, L'Egitto e l'Iraq sono stati chiusi).[7] Il Kuwait è anche parte di una serie di altri trattati internazionali con disposizioni in materia di investimenti, compresi diversi trattati firmati dal Consiglio di cooperazione del Golfo (“GCC"), di cui il Kuwait è uno Stato membro:[8]
- GCC-Singapore FTA (vigente);
- Accordo quadro GCC-India (firmato, non in vigore);
- Accordo di cooperazione CE-CCG (vigente);
- Accordo economico GCC (vigente);
- Accordo quadro GCC-Stati Uniti (2012) (firmato, non in vigore);
- Kuwait-USA TIFA (firmato, non in vigore);
- Accordo di investimento OIC (vedi "Arbitrato ai sensi dell'accordo di investimento OIC") (vigente);
- Accordo di investimento arabo (1980);
- Accordo di investimento della Lega Araba (1970).
Il Kuwait è anche parte del Centro internazionale per la risoluzione delle controversie sugli investimenti (“ICSID") Convenzione da 1979.[9] Il Kuwait si sta attualmente difendendo in diversi arbitrati ICSID e in un procedimento di annullamento, segnatamente:
- Bachar kiwan v. Stato del Kuwait (Caso ICSID n. miliardo 20/53), in una controversia intentata nell'ambito del BIT Francia-Kuwait, da un cittadino francese, relative ai servizi di media (ARB / 20/53) (La legge Aceris rappresenta attualmente il ricorrente in questa controversia);
- Ayat Nizar Raja Sumrain e altri c. Stato del Kuwait (Caso ICSID n. ARB / 19/20);
- Almasryia per il funzionamento & Manutenzione Co di costruzione turistica. LLC (Caso ICSID n. ARB / 18/2), in cui il Tribunale Arbitrale ha reso il lodo finale il 1 novembre 2019, però, Il ricorrente ha avviato un procedimento di annullamento, attualmente in sospeso;
- Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. e Trevi S.p.A (Caso ICSID n. 17/8).
[1] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, “Arbitrato in Kuwait ", Arbitrato con i Paesi arabi, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.
[2] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, “Arbitrato in Kuwait ", Arbitrato con i Paesi arabi, (Kluwer International 2011), pp. 315-316.
[3] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, “Arbitrato in Kuwait ", Arbitrato con i Paesi arabi, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.
[4] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, “Arbitrato in Kuwait ", Arbitrato con i Paesi arabi, (Kluwer International 2011), P. 328.
[5] Vedere https://www.newyorkconvention.org/countries
[6] S. UN. bada, "Regole relative al riconoscimento e all'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri in Kuwait", (Rivista di arbitrato internazionale asiatica, 2015, Volume 11, Problema 2) P. 147.
[7] Vedere https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/kuwait
[8] GCC – organizzazione intergovernativa regionale – costituita dagli stati del Golfo Persico (Bahrein, Kuwait, Oman, Qatar, Arabia Saudita e Emirati Arabi Uniti)
[9] Vedere https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf