Rozprzestrzenianie się COVID-19, znany również jako koronawirus, który Światowa Organizacja Zdrowia ogłosiła globalną pandemią 11 Marsz 2020, miał znaczący, w niektórych przypadkach katastrofalne, wpływ na praktycznie wszystkie obszary działalności na całym świecie. Przemysł budowlany nie jest wyjątkiem. Wiele krajów ogłasza stan wyjątkowy w celu zwalczania pandemii, zamykanie granic i nakładanie ograniczeń w podróżowaniu, naturalnie wpłynęło to na prace budowlane na miejscu - z powodu niedoborów materiałów spowodowanych przerwami w łańcuchach dostaw projektu, niedobory siły roboczej i siły roboczej, zakazy gromadzenia się grup ludzi (w niektórych przypadkach więcej niż dwie osoby) do, w niektórych krajach, całkowite zawieszenie wszystkich prac budowlanych.
Nałożone ograniczenia miały znaczący wpływ na wszystkie strony zaangażowane w projekty budowlane, nie wspominając o poważnych konsekwencjach finansowych. Środki prawne dostępne stronom umowy na budowę w celu ochrony ich praw i ograniczenia strat w tych bardzo nietypowych okolicznościach zależą od warunków odpowiednich umów, ale także na temat danego prawa właściwego.
Przedłużenia czasu oraz roszczenia o czas i pieniądze są nieuniknione. Co jest ważne, z punktu widzenia wykonawcy, polega na uważnej analizie dostępnych środków umownych i podejmowaniu w odpowiednim czasie kroków w celu ograniczenia strat i ochrony uzasadnionych interesów. Terminowe wydawanie zawiadomień proceduralnych jest pierwszym i najważniejszym krokiem dla wykonawców, aby zapewnić sobie prawo do dodatkowego czasu lub dochodzić strat i wydatków lub, w najgorszym przypadku, do legalnego zawieszenia robót i / lub rozwiązania umów budowlanych.
Roszczenia o przedłużenie czasu oraz dodatkowe koszty / straty i wydatki wynikające z pandemii
Pierwszy, natychmiastowym widocznym wpływem COVID-19 na projekty budowlane jest opóźnienie i zakłócenie działań projektowych, co nieuchronnie doprowadzi do podwykonawców’ roszczenia o dodatkowy czas i koszty. Aby zapewnić sobie prawo do przedłużenia czasu i / lub poniesionych strat, kontrahenci powinni upewnić się, że terminowo składają wnioski o przedłużenie terminu, przestrzeganie wymogów proceduralnych wymienionych w odpowiednich umowach. W jednej z najczęściej używanych form umów na całym świecie, kontrakty FIDIC, którego używamy jako przykładu, globalna pandemia może spowodować wydłużenie czasu lub kosztów zakłóceń zgodnie z Subklauzulami 8.4 i 8.5 Czerwonej Księgi FIDIC 1999,[1] które przewidują wykonawców’ prawo do przedłużenia terminu w następujących okolicznościach:
8.4 Przedłużenie czasu na ukończenie
Wykonawca będzie uprawniony z zastrzeżeniem Subklauzuli 20.1 [Roszczenia wykonawcy] do przedłużenia Czasu na Ukończenie, jeżeli i w zakresie, w jakim to wypełnienie do celów Subklauzuli 10.1 [Przejęcie prac i odcinków] jest lub będzie opóźniony przez jedną z następujących przyczyn:
(za) odmiana (chyba że uzgodniono dostosowanie Czasu zakończenia zgodnie z Subklauzulą 13.3 [Procedura zmian]) lub inna istotna zmiana ilości przedmiotu pracy zawartego w Umowie,
(b) przyczyna opóźnienia uprawniająca do przedłużenia terminu zgodnie z podpunktem niniejszych warunków,
(do) wyjątkowo niekorzystne warunki klimatyczne,
(re) Nieprzewidziane braki w dostępności personelu lub towarów spowodowane przez epidemie lub działania rządowe, lub
(mi) jakiekolwiek opóźnienie, przeszkoda lub zapobieganie spowodowane przez pracodawcę lub z jego winy, personel pracodawcy, lub inni kontrahenci Pracodawcy w Witrynie.
Jeżeli Wykonawca uważa się za uprawnionego do przedłużenia Czasu na Ukończenie, Wykonawca powiadomi Inżyniera zgodnie z Subklauzulą 20.1 [Roszczenia wykonawcy]. Przy określaniu każdego przedłużenia czasu zgodnie z Subklauzulą 20.1, Inżynier sprawdzi poprzednie ustalenia i może wzrosnąć, ale nie zmniejsza całkowitego wydłużenia czasu.
Dla kontraktów opartych na Czerwonej Księdze FIDIC (1999), kontrahenci mogą cytować “nieprzewidywalne braki w dostępności personelu lub towarów spowodowane epidemią lub działaniami rządowymi” jako jeden z powodów przedłużenia czasu na ukończenie. Naturalnie, klauzulę tę można podnieść tylko wtedy, gdy niedobór personelu lub towarów był rzeczywiście dotknięty pandemią COVID-19. Dalej, kontrahenci mogą również odnieść się do Subklauzuli 8.5 Czerwonej Księgi FIDIC (1999), co stanowi, że w przypadku opóźnień spowodowanych przez władze, które były nieprzewidywalne, wykonawca może zgłosić roszczenie o przedłużenie terminu realizacji.[2] Tak czy owak, podstawa do przedłużenia terminu, na który wykonawca ma się powołać, ostatecznie zależy od konkretnych środków państwowych, o których mowa, i wpływu, jaki w rzeczywistości mają na działania budowlane.
Należy pamiętać, że roszczenia o przedłużenie czasu nie przyznają automatycznie wykonawcom prawa do dochodzenia strat i wydatków spowodowanych opóźnieniem i / lub zakłóceniami. Prawo do dochodzenia dodatkowych kosztów / strat i wydatków musi być wyraźnie określone, w umowie lub w obowiązującym prawie. Normalnie, wymagałoby to od wykonawcy zgłoszenia roszczenia “Wariacje” i / lub “Inżynieria wartości” zmienić prace, powoływanie się na zmianę prac z powodu “nieprzewidziane okoliczności“. Subklauzula 13.7 Czerwonej Księgi FIDIC (1999), na przykład, przewiduje, że korekta ceny może zostać dokonana w ograniczonych okolicznościach w przypadku wzrostu siły roboczej, towary i inne nakłady. Subklauzule 13.1 do 13.3 Czerwonej Księgi FIDIC (1999) dodatkowo wymień procedury dla Wariacji i Inżynierii Wartości, co może również podnieść uprawnienia do czasu i kosztów. Innym sposobem na podniesienie roszczenia o dodatkowe koszty / straty i wydatki może być powołanie się na “zmiana prawa“, jeżeli jest to przewidziane w umowie. Na przykład, Subklauzula 13.6 FIDIC Emerald Book 2017[3] i podpunkt 13.6 Srebrnej Księgi FIDIC 2017[4] oba przewidują, że w przypadku opóźnienia wykonawcy i poniesienia dodatkowych kosztów w wyniku jakiejkolwiek zmiany prawa, może wystąpić z roszczeniem o dodatkowe koszty zgodnie z Subklauzulą 20.2.
Jeszcze raz, uprawnienie do żądania dodatkowego czasu i / lub pieniędzy, na które kontrahent powinien się powołać w każdym konkretnym przypadku, zależy przede wszystkim od wpływu, jaki COVID-19, oraz środki nałożone przez państwo, w rzeczywistości miał na temat danego projektu budowlanego.
Zawieszenie i wypowiedzenie z powodu pandemii – Siła wyższa Klauzule
Inne, może nawet bardziej znaczący, konsekwencją globalnej pandemii spowodowanej przez COVID-19 jest to, że niektórzy wykonawcy są lub będą zmuszeni do całkowitego zawieszenia robót lub, w najgorszym przypadku, rozwiązać ich umowy. Zwykle można tego dokonać, polegając na siła wyższa zaprowiantowanie, jeżeli takie postanowienia są przewidziane w odpowiedniej umowie lub na mocy obowiązującego prawa. Wcześniej informowaliśmy o siła wyższa (COVID 19, Siła wyższa i arbitraż), analizowanie wpływu COVID-19 na arbitraż międzynarodowy. Punktem wyjścia każdej dyskusji, jednak, zawsze powinny być postanowienia umowy i jak, i jeśli, umowa określa, co stanowi “siła wyższa” zdarzenie. Zazwyczaj, siła wyższa wydarzenia dotyczą wydarzeń, które są poza stronami’ rozsądna kontrola, uniemożliwianie stronie wykonania jej zobowiązań umownych. Zgodnie z czerwoną księgą FIDIC (1999), na przykład, siła wyższa jest zdefiniowany w Subklauzuli 19.1 jako „Wyjątkowe zdarzenie lub okoliczność”:
(za) który jest poza kontrolą partii,
(b) których taka Strona nie mogła zasadnie przedstawić przed zawarciem umowy.
(do) który, powstały, taka partia nie mogła racjonalnie uniknąć lub przezwyciężyć, i
(re) co nie można w znacznym stopniu przypisać drugiej Stronie.
Siła wyższa może obejmować, ale nie jest ograniczony do, wyjątkowe zdarzenia lub okoliczności wymienione poniżej, tak długo jak warunki (za) do (re) powyżej są zadowoleni:
(ja) wojna, działania wojenne (czy wojna zostanie wypowiedziana czy nie), inwazja, akt zagraniczny wrogowie.
(ii) bunt, terroryzm, rewolucja, insurekcja. potęga wojskowa lub przywłaszczona, lub wojna domowa,
(iii) zamieszki, zamieszanie, nieład, strajk lub lokaut przez osoby inne niż Personel Wykonawcy oraz inni pracownicy Wykonawcy i Podwykonawców.
(iv) amunicja wojenna, materiały wybuchowe, promieniowanie jonizujące lub zanieczyszczenie radioaktywnością, z wyjątkiem przypadków, w których może to wynikać z użycia takiej amunicji przez Wykonawcę, materiały wybuchowe. promieniowanie lub aktywność radiowa, i
(v) katastrofy naturalne, takie jak trzęsienie ziemi, huragan, tajfun lub aktywność wulkaniczna.
Mimo epidemii (lub pandemie) nie są wyraźnie wymienione w Subklauzuli 19.1 Czerwonej Księgi FIDIC (1999), ta lista nie jest wyczerpująca. Globalna pandemia wywołana przez COVID-19 jest zasadniczo objęta definicją „Wyjątkowe wydarzenie”Poza rozsądną kontrolą Stron, a zatem prawdopodobnie kwalifikowałby się jako siła wyższa zdarzenie, uprawniające stronę wzywającą ją do zawieszenia wykonania zobowiązań umownych.
Podstawowa konsekwencja przywołania siła wyższa oznacza, że wykonawca jest uprawniony do zawieszenia wykonania swoich zobowiązań umownych na okres siła wyższa zdarzenie. To jest ważne, jednak, że wykonawca niezwłocznie powiadomi o tym siła wyższa wydarzenie dla pracodawcy, w momencie, gdy stał się świadomy, lub powinien był być świadomy, odpowiedniego zdarzenia stanowiącego siła wyższa, ponieważ jest to zazwyczaj jeden z wymogów większości umów budowlanych. Jest to również wyraźnie przewidziane w Subklauzuli 19.2 Czerwonej Księgi FIDIC (1999), który przewiduje powiadomienie w ciągu 14 dni świadomości siła wyższa zdarzenie:
19.2 Zawiadomienie o Siła wyższa
Jeżeli Strona ma lub będzie uniemożliwiać wykonanie któregokolwiek z obowiązków wynikających z Umowy z powodu siły wyższej, wówczas powiadomi drugą Stronę o zdarzeniu lub okolicznościach stanowiących siłę wyższą i określi obowiązki, których wykonanie jest lub będzie niemożliwe. Zawiadomienie należy przekazać w terminie 14 dni po tym, jak partia się dowiedziała, lub powinien był być świadomy, odpowiedniego zdarzenia lub okoliczności stanowiących siłę wyższą.
Strona będzie, po uprzednim powiadomieniu, być usprawiedliwionym wykonywaniem takich obowiązków, o ile siła wyższa uniemożliwia im ich wykonanie.
Dalsze możliwe konsekwencje siła wyższa zdarzenie (jeżeli przewiduje to umowa lub obowiązujące prawo) czy to jeśli, z powodu siła wyższa zdarzenie, wykonawca poniósł opóźnienie i / lub poniósł dodatkowe koszty, może domagać się przedłużenia czasu, jak wyraźnie przewidziano w Subklauzuli 19.4 Czerwonej Księgi FIDIC (1999):
19.4 Konsekwencje siły wyższej
Jeżeli Wykonawca nie może wykonać któregokolwiek ze swoich obowiązków wynikających z Umowy z powodu siły wyższej, o której zawiadomiono zgodnie z Subklauzulą 19.2 [Zawiadomienie o sile wyższej], i ponosi opóźnienie i / lub ponosi koszty z powodu takiej siły wyższej, Wykonawca będzie uprawniony z zastrzeżeniem Subklauzuli 20.1 [Roszczenia wykonawcy] do:
(za) przedłużenie czasu takiego opóźnienia. jeśli zakończenie jest lub będzie opóźnione. zgodnie z podpunktem 8.4 [Przedłużenie czasu na ukończenie], i
(b) jeżeli zdarzenie lub okoliczność są rodzaju opisanego w akapitach (ja) do (iv) Subklauzuli 19.1 [Definicja siły wyższej] i, w przypadku akapitów (ii) do (iv), występuje w kraju, opłacenie wszelkich takich kosztów.
W związku z tym, czy wykonawca będzie uprawniony do powołania się siła wyższa zależy, w pierwszym przypadku, na wyraźne postanowienia umowy. Jeśli nie ma przepisów dotyczących siła wyższa są zawarte w umowie, wykonawca powinien odwoływać się do prawa właściwego, ponieważ w wielu jurysdykcjach prawa cywilnego, na przykład w prawie francuskim, siła wyższa istnieje zgodnie z prawem, jak wcześniej informowaliśmy (COVID 19, Siła wyższa i arbitraż), podczas gdy w jurysdykcjach prawa zwyczajowego, umowa musi mieć ekspres siła wyższa klauzula (nawet jeśli doktryna frustracji mogłaby zostać przywołana, gdyby kontrakt stał się fizycznie lub komercyjnie niemożliwy do wykonania).
Wreszcie, kontrahenci powinni pamiętać, że konsekwencje siła wyższa klauzula może się różnić, znacząco, pomiędzy różnymi umowami i różnymi jurysdykcjami. W niektórych przypadkach, klauzule takie mogą zezwalać stronie na zawieszenie wykonywania jej obowiązków i / lub dochodzenie przedłużenia terminu; w innych sprawach, mogą stanowić uprawnienie do zawieszenia robót lub nawet do rozwiązania umowy, gdyby stało się to nieuniknione. Czy wypowiedzenie umowy na podstawie siła wyższa wydarzenie byłoby zgodne z prawem zależy, jeszcze raz, w sprawie postanowień umowy o rozwiązaniu umowy, ale także przepisów prawa właściwego.
FIDIC Czerwona Księga (1999), Subklauzula 8.11, które wykorzystaliśmy jako przykład, stanowi, że każda ze stron może rozwiązać umowę, jeżeli „Wyjątkowe wydarzenie”Powoduje opóźnienie o 84 ciągłe dni. Podobny środek zaradczy jest przewidziany w podpunkcie 19.6 Czerwonej Księgi FIDIC (1999) także, co stanowi, że jeżeli uniemożliwi się wykonanie zasadniczo wszystkich trwających prac przez nieprzerwany okres 84 dni z powodu siła wyższa, lub wiele okresów, które łącznie przekraczają 140 dni z powodu tego samego zgłoszonego siła wyższa, każda ze Stron może wypowiedzieć umowę. Podobne postanowienia są zwykle zawarte w większości międzynarodowych umów budowlanych. Jeszcze raz, to jest ważne, naprawdę istotne, aby kontrahenci upewnili się, że wszystkie wymagania proceduralne zostały spełnione, a zawiadomienia doręczone w odpowiednim czasie, szczególnie, i co najważniejsze, że wypowiedzenie zostało doręczone w pełnej zgodności z procedurami przewidzianymi w odpowiedniej umowie i obowiązującym prawie.
[1] Warunki umowy na roboty budowlane i inżynieryjne zaprojektowane przez Zamawiającego, opublikowane przez Międzynarodową Federację Inżynierów Konsultantów (FIDIC)(Pierwsza edycja, 1999)(ten “czerwona książka”), Subklauzula 8.4.
[2] FIDIC Czerwona Księga 1999, Subklauzula 8.5.
[3] Warunki umowy na roboty podziemne zaprojektowane przez Wykonawcę zgodnie z projektem referencyjnym Zamawiającego i Geotechnicznym raportem bazowym opublikowanym przez FIDIC (ten “Szmaragdowa Księga”) (Pierwsza edycja, 2017), Subklauzula 13.6.
[4] Warunki umowy na projekty EPC pod klucz opublikowane przez FIDIC (ten “Srebrna Księga”)(Druga edycja, 2017), Subklauzula 13.6.