Tendo suas origens em litígios nos EUA,[1] exposições demonstrativas encontraram seu lugar na arbitragem internacional, nomeadamente em arbitragens com uso intensivo de fatos, como arbitragens de construção. O Dicionário Jurídico de Black define o termo “evidência demonstrativa” como “[p]evidência física de que se pode ver e inspecionar (como um modelo ou fotografia) e essa, embora tenha valor probatório e geralmente se oferece para esclarecer depoimentos, não desempenha um papel direto no incidente em questão".[2]
Exposições demonstrativas são recursos visuais, como gráficos, Linhas do tempo, gráficos, mapas, vídeos, ou outras apresentações multimídia, usado para ajudar a apresentar informações, esclarecer questões complexas, e melhorar a compreensão dos árbitros, as partes envolvidas, e outras partes interessadas.
Exposições demonstrativas não são evidências novas
Embora possam auxiliar os árbitros durante as audiências de arbitragem, a fim de simplificar a compreensão de questões complexas e altamente técnicas, provas demonstrativas não devem ser confundidas com provas diretas que são necessárias para estabelecer as reivindicações e reconvenções das partes (portanto, para cumprir o seu ónus da prova).
Como enfatizado por Gary Born, "A evidência demonstrativa não é, estritamente falando, prova factual ou probatória de fatos; em vez, é uma forma de explicar, retratando, ou organizar provas que de outra forma foram devidamente apresentadas."[3] Em vez de, como explica o Dr.. Bernto, vamos lá, exposições demonstrativas “substituto[] para e complementar[] palavra falada do advogado e evidência primária ilustrada."[4]
Isto significa essencialmente que as peças demonstrativas são apenas adereços feitos a partir das provas já apresentadas pelas partes. Eles não devem ser usados para introduzir novas evidências nos registros.
Admissibilidade de Provas Demonstrativas em Arbitragem Internacional
Em geral, na ausência de regras obrigatórias em contrário, a admissibilidade das provas na arbitragem internacional é deixada ao critério do tribunal arbitral. A respeito disso, Artigo 9(1) do 2020 Regras da IBA sobre a obtenção de provas em arbitragem internacional estipula que “[t]O Tribunal Arbitral determinará a admissibilidade, relevância, materialidade e peso da evidência.”A admissibilidade de exposições demonstrativas não foge a esta regra. Sua introdução “fica ao critério dos árbitros",[5] quem decide, entre outros, sobre os prazos de apresentação do processo e seu formato.
Por exemplo, na Ordem Processual nº. 9 emitido no caso ICSID Energia renovável convencional v. Alemanha em 22 agosto 2023, o uso de peças demonstrativas na audiência final foi enquadrado da seguinte forma:[6]
Documentos que não façam parte dos autos não poderão ser apresentados na Audiência, salvo acordo em contrário entre as Partes ou autorização do Tribunal […].
As Partes poderão usar PowerPoint ou outro software de apresentação de slides para acompanhar declarações orais e apresentação eletrônica de evidências, sujeito à regra abaixo sobre o uso de Anexos Demonstrativos.
[…] Exposições demonstrativas (como slides do PowerPoint, gráficos, tabulações, etc.) pode ser usado na audiência, desde que não contenham novas provas. Cada parte deverá numerar seus documentos demonstrativos consecutivamente e indicar em cada documento demonstrativo o número do documento(s) do qual é derivado. A parte que enviar tais documentos deverá fornecê-los em formato eletrônico e, se solicitado, cópia impressa para a outra parte, os Membros do Tribunal, o Secretário do Tribunal, o repórter do tribunal(s) e intérprete(s) na audiência em horário a ser decidido na reunião organizacional pré-audiência.
Para evitar dúvidas, um gráfico, mesa, gráfico, ou outro meio de representação que não tenha sido previamente introduzido como tal, mas que seja composto (exclusivamente) de informações que estão registradas, se enquadra na descrição acima de uma Exposição Demonstrativa.
Conclusão
Em suma, exposições demonstrativas são ferramentas úteis na arbitragem internacional. Eles ajudam na apresentação de evidências, esclarecendo questões complexas, apoiando depoimentos de testemunhas, e tornar o processo de arbitragem mais eficiente e persuasivo. Contudo, eles devem ser usados com moderação, pois seu objetivo não é substituir evidências diretas. Como corretamente apontado por Nicolas Fletcher, "[C]É necessário tomar medidas para garantir que os truques de apresentação não prevaleçam sobre o conteúdo e que o tempo não seja desperdiçado em tentativas desnecessárias de utilizar ou demonstrar toda a gama de competências tecnológicas do advogado que não melhoram a compreensão do caso pelo tribunal."[7]
[1] B. Descer, Uso Eficaz de Anexos Demonstrativos em Arbitragem Internacional, Tcheco (& Europa Central) Anuário de Arbitragem (2012), pp. 43-59.
[2] Dicionário de Direito de Black (7º ed., 1999), p. 577.
[3] G. Nascermos, Arbitragem Comercial Internacional (3Rd ed., 2021), p. 2468.
[4] B. Descer, Uso Eficaz de Anexos Demonstrativos em Arbitragem Internacional, Tcheco (& Europa Central) Anuário de Arbitragem (2012), p. 54.
[5] B. Descer, Uso Eficaz de Anexos Demonstrativos em Arbitragem Internacional, Tcheco (& Europa Central) Anuário de Arbitragem (2012), p. 54.
[6] Mainstream Energia Renovável Ltd. v. República Federal da Alemanha, Caso ICSID No. ARB/21/26, Ordem processual no. 9, 22 agosto 2023, mais. 36-39.
[7] N. Fletcher, O Uso da Tecnologia na Produção de Documentos, Suplemento Especial ICC 2006 : Produção de Documentos em Arbitragem Internacional, p. 108.