Măsuri conservatoare și provizorii (numit uneori măsuri provizorii) reprezintă un instrument important în arbitrajul internațional menit să protejeze interesele părților în așteptarea soluționării litigiului lor printr-o hotărâre finală. Aceste măsuri pot părea adesea esențiale”[o]aripa la intervalul de timp dintre începerea arbitrajului, ședința de fond și hotărârea definitivă [în timpul căreia] pot apărea evenimente care cauzează un prejudiciu ireparabil și nedespăgubit unei părți, dovezile pot dispărea, sau o parte poate încerca să plaseze bunuri în afara accesului.“[1]
În arbitrajul ICC, măsuri conservatorii și provizorii pot fi dispuse de tribunalul arbitral în temeiul art 28(1) din 2021 Reguli de arbitraj ICC, care se citește după cum urmează:
Tribunalul arbitral se poate pronunța asupra oricărei cereri de măsuri conservatorii și provizorii”.imediat ce dosarul i-a fost transmis” de către Secretariatul ICC. Anterior transmiterii dosarului la tribunalul arbitral, o cerere de măsuri conservatorii și provizorii ar putea fi depusă la instanțele și autoritățile naționale competente, asa cum este specificat la art 28(2) din 2021 Reguli de arbitraj ICC, care trebuie să fie "notificat fără întârziere Secretariatului“. O astfel de cerere va, in orice caz, „nu poate fi considerată o încălcare sau o renunțare la acordul de arbitraj și nu va afecta competențele relevante rezervate tribunalului arbitral.” De asemenea, părțile pot sesiza un arbitru de urgență conform articolului 29 din 2021 Reguli de arbitraj ICC.
Tipuri de măsuri conservatoare și provizorii în arbitrajul ICC
Articol 28(1) din 2021 Reguli de arbitraj ICC nu precizează nicio categorie particulară de măsuri conservatoare și provizorii pe care tribunalul arbitral le poate dispune. Ea lasă problema la latitudinea tribunalului arbitral, afirmând doar că tribunalul arbitral poate dispune „orice măsură provizorie sau conservatoare pe care o consideră adecvată.“
In practica, asa cum este indicat in Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, de obicei, părțile solicită următoarele măsuri conservatorii și provizorii:[2]
- Măsuri de protejare a status quo-ului pana la solutionarea litigiului;
- Măsuri de păstrare a probelor;
- Securitate pentru costuri;
- Măsuri pentru asigurarea executării hotărârii prin conservarea bunurilor care ar putea fi necesare pentru a satisface o hotărâre ulterioară; și
- Ordine de plată intermediară.
Cerințe pentru ca cererile de măsuri conservatoare și provizorii să fie acordate în arbitrajul ICC
Articol 28(1) din 2021 Reguli de arbitraj ICC nu specifică cerințe speciale necesare pentru acordarea măsurilor conservatorii și provizorii. Din nou, lasă această chestiune la latitudinea tribunalului arbitral.
Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC subliniază că tribunalele arbitrale se referă în general la următoarele cerințe de bază:
- O amenințare cu un prejudiciu ireparabil care „nicio formă alternativă de relief, fie monetară sau de altă natură, putea repara în mod adecvat“ (trebuie remarcat faptul că acest lucru creează un obstacol ridicat, întrucât ajutorul monetar poate repara în mod adecvat mult rău);[3]
- Prima facie competența asupra fondului cererii la care se referă cererea de măsuri conservatoare și provizorii;[4]
- În anumite împrejurări, un caz discutabil pe fond.[5]
Tribunalele arbitrale pot lua în considerare și dispozițiile legii arbitrajului la locul arbitrajului. În ciuda mai multor excepții,[6] multe legi naționale de arbitraj se bazează pe Modelul UNCITRAL Legea cu privire la arbitrajul comercial internațional al cărui articol 17A prevede următoarele cerințe pe care trebuie să le îndeplinească orice cerere de măsuri provizorii:
Partea care solicită o măsură provizorie în temeiul art 17(2)(A), (b) și (c) va satisface tribunalul arbitral că:
(A) Este posibil să se producă un prejudiciu care nu poate fi reparat în mod adecvat prin acordarea daunelor dacă măsura nu este dispusă, și un astfel de prejudiciu depășește în mod substanțial prejudiciul care poate fi rezultat părții împotriva căreia măsura este îndreptată dacă măsura este acordată; și
(b) Există o posibilitate rezonabilă ca partea solicitantă să reușească în fondul revendicării. Determinarea acestei posibilități nu afectează discreția tribunalului arbitral în luarea vreunei hotărâri ulterioare.
Respectarea deciziilor privind măsurile conservatoare și provizorii în arbitrajul ICC
În temeiul articolului 28(1) din 2021 Reguli de arbitraj ICC, deciziile privind măsurile conservatoare și provizorii pot lua forma fie unui ordin, fie al unei hotărâri, care sunt obligatorii pentru părți în conformitate cu art 22(5)[7] și 35(6).[8] O astfel de conformare este de obicei voluntară.[9]
În caz de nerespectare, in orice caz, după cum se notează în Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, deși tribunalele arbitrale nu au puteri coercitive similare cu cele ale instanțelor de stat pentru a executa ordinele și hotărârile, ei "au puteri de persuasiune puternice: părțile vor fi mai dispuse să respecte un ordin decât să riscă să irite sau să înstrăineze un tribunal arbitral prin nerespectare. Dacă tribunalele arbitrale pot impune sancțiuni pentru nerespectare va depinde de obicei de legea aplicabilă relevantă.“[10]
[1] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1032.
[2] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1037.
[3] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1037.
[4] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1039.
[5] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1037.
[6] Vedea, de exemplu., Arbitraj internațional în Republica Cehă (Cehia), Legea Aceris, 7 Septembrie 2022.
[7] 2021 Reguli de arbitraj ICC, Articol 22(5): „Părțile se angajează să respecte orice ordine pronunțată de tribunalul arbitral.“
[8] 2021 Reguli de arbitraj ICC, Articol 35(6): „Fiecare atribuire este obligatorie pentru părți. Prin supunerea litigiului la arbitraj conform Regulilor, părțile se angajează să efectueze fără întârziere orice atribuire și se consideră că au renunțat la dreptul lor la orice formă de recurs în măsura în care o astfel de renunțare poate fi valabilă.“
[9] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1044.
[10] J. Prăji, S. Greenberg și F. Mazza, Ghidul Secretariatului pentru Arbitrajul ICC, 2012, pentru. 3-1044.