Забезпечувальні та тимчасові заходи (іноді називають тимчасові заходи) представляти важливий інструмент у міжнародному арбітражі, призначений для захисту інтересів сторін в очікуванні вирішення їхнього спору через остаточне рішення. Ці заходи часто можуть здаватися необхідними "[о]на часовий проміжок між початком арбітражу, слухання по суті та остаточне рішення [під час якого] можуть статися події, які завдадуть стороні непоправної та некомпенсованої шкоди, докази можуть зникнути, або сторона може спробувати розмістити активи поза межами досяжності."[1]
В арбітражі ICC, охоронні та тимчасові заходи можуть бути призначені арбітражним судом відповідно до ст 28(1) з 2021 Правила арбітражу ICC, який читається так:
Арбітражний суд може прийняти рішення щодо будь-якого запиту про застосування запобіжних і тимчасових заходів "як тільки файл передається до нього” Секретаріатом ICC. До передачі справи до арбітражного суду, клопотання про застосування охоронних і тимчасових заходів може бути подано до компетентних національних судів та органів влади, як зазначено в ст 28(2) з 2021 Правила арбітражу ICC, який повинен бути "негайно повідомляється Секретаріату". Такий запит повинен, проте, "не вважається порушенням або відмовою від арбітражної угоди та не впливає на відповідні повноваження, закріплені за арбітражним судом.” Сторони також можуть запросити надзвичайного арбітра відповідно до статті 29 з 2021 Правила арбітражу ICC.
Види консервативних і тимчасових заходів в арбітражі ICC
Стаття 28(1) з 2021 Правила арбітражу ICC не визначає жодної конкретної категорії консервативних і тимчасових заходів, які може прийняти арбітражний суд. Він залишає це питання на розсуд арбітражного суду, лише зазначаючи, що арбітражний суд може постановити "будь-який проміжний або консервативний захід, який він вважає доречним."
На практиці, як зазначено в Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, сторони зазвичай домагаються наступних охоронних і тимчасових заходів:[2]
- Заходи щодо охорони статус-кво до вирішення спору;
- Заходи збереження доказів;
- Гарантія витрат;
- Заходи щодо забезпечення виконання арбітражного рішення шляхом збереження активів, які, ймовірно, знадобляться для виконання наступного арбітражного рішення; і
- Доручення на проміжний платіж.
Вимоги до заяв про консервативні та тимчасові заходи, які мають бути надані в арбітражі ICC
Стаття 28(1) з 2021 Правила арбітражу ICC не містить жодних особливих вимог, необхідних для застосування охоронних і тимчасових заходів. Знову, він залишає це питання на розсуд арбітражного суду.
Посібник Секретаріату з арбітражу ICC зазначає, що арбітражні суди зазвичай посилаються на такі основні вимоги:
- Загроза непоправної шкоди, що "немає альтернативної форми допомоги, будь то грошові чи інші, міг би адекватно відремонтувати" (слід зазначити, що це створює високу перешкоду, оскільки грошова допомога може адекватно компенсувати велику шкоду);[3]
- Prima facie юрисдикцію щодо суті позову, якого стосується запит про застосування консервативних і тимчасових заходів;[4]
- У деяких випадках, спірна справа по суті.[5]
Арбітражні суди можуть також враховувати положення арбітражного законодавства за місцем арбітражу. Незважаючи на кілька винятків,[6] багато національних арбітражних законів базуються на Типовий закон UNCITRAL про міжнародний комерційний арбітраж стаття 17A якого встановлює такі вимоги, яким має відповідати будь-яке клопотання про тимчасові заходи:
Сторона, яка клопотає про застосування запобіжного заходу згідно зі ст 17(2)(а), (б) і (c) повинен задовольнити арбітражний суд, що:
(а) Шкода, яка не підлягає належному відшкодуванню присудженням збитків, ймовірно, спричинить, якщо захід не буде призначений, і така шкода значно переважає шкоду, яка може спричинити ту сторону, проти якої спрямований захід, якщо міра буде надана; і
(б) Існує обґрунтована можливість, що сторона, яка звертається з проханням, досягла успіху по суті позову. Визначення цієї можливості не повинно впливати на розсуд арбітражного суду при прийнятті будь-якого подальшого рішення.
Відповідність рішенням про консервативні та тимчасові заходи в арбітражі ICC
Відповідно до ст 28(1) з 2021 Правила арбітражу ICC, рішення про консервативні та тимчасові заходи можуть мати форму або наказу, або арбітражного рішення, які є обов’язковими для виконання сторонами відповідно до ст 22(5)[7] і 35(6).[8] Зазвичай таке виконання є добровільним.[9]
У разі невідповідності, проте, як зазначив в Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, хоча арбітражні суди не мають примусових повноважень, подібних до державних судів, для виконання наказів і рішень, Вони "мати сильну силу переконання: сторони будуть більш схильні виконувати наказ, ніж ризикувати роздратувати або відштовхнути арбітражний суд через невиконання. Чи можуть арбітражні суди застосовувати штрафні санкції за недотримання, як правило, залежить від відповідного застосовного законодавства."[10]
[1] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1032.
[2] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1037.
[3] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1037.
[4] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1039.
[5] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1037.
[6] Подивитися, напр., Міжнародний арбітраж у Чехії (Чехія), Закон про ацерис, 7 Вересень 2022.
[7] 2021 Правила арбітражу ICC, Стаття 22(5): "Сторони зобов'язуються виконувати будь-яке розпорядження арбітражного суду."
[8] 2021 Правила арбітражу ICC, Стаття 35(6): "Кожна премія є обов'язковою для сторін. Подавши спір до арбітражу за Правилами, сторони беруть на себе зобов'язання здійснити будь-яку винагороду без зволікань і вважається, що вони відмовилися від права на будь-яку форму звернення, якщо така відмова може бути дійсно здійснена."
[9] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1044.
[10] Дж. Смажити, С. Грінберг і Ф. Маца, Посібник Секретаріату з арбітражу ICC, 2012, для. 3-1044.