Арбітраж інвестиційного договору має різні вади, але одна вада, яку визнають як іноземні інвестори, так і держави, які використовують систему вирішення суперечок, полягає в тому, на практиці, це може бути неймовірно дорогим.
Витрати на арбітраж інвестиційних договорів можуть бути нестерпними для певних держав, які набагато краще використовують державні кошти, і вони також можуть бути нестерпними для багатьох іноземних інвесторів, права яких були, часом, грубо порушено, але хто не може заплатити за відшкодування шкоди.
Існує, проте, шляхи істотного зниження вартості інвестиційного арбітражу, як для іноземних інвесторів, так і для держав, які розглянуті нижче.
Нижче будуть розглянуті чотири основні глави витрат на арбітраж інвестиційних договорів. Ці головні витрати включають: (1) арбітражні збори та інституційні адміністративні витрати, (2) судові збори та витрати, (3) експертні витрати та (4) витрати на слухання та свідчення.
Майже завжди можливо, що вартість арбітражу інвестиційного договору для кожної сторони не перевищує доларів США 1 мільйон, хоча USD 1 мільйон дійсно є підставою для арбітражів ICSID, через високі витрати арбітражних судів ICSID.
Плата за арбітраж та адміністративні адміністративні витрати
The sine qua non арбітражне провадження щодо інвестиційного договору - це створення арбітражного суду, який буде вирішувати спор. Якщо збори арбітрів не сплачуються, не буде арбітражного суду і, звідси, остаточної ухвали немає. Представники держави зрозуміли, що деякі іноземні інвестори не можуть або не бажають платити таким чином арбітражні збори, замість того, щоб витрачати час і намагатися врегулювати суперечку після отримання Арбітражного повідомлення, вони змушують іноземного інвестора замість цього сплачувати необхідний аванс на витрати, необхідні для створення арбітражного суду, перш ніж витрачати значні час або ресурси.
Арбітражні збори та інституційні адміністративні витрати можуть бути дуже дорогими для арбітражів інвестиційних договорів, як для іноземних інвесторів, так і для держав, особливо для арбітражів за Арбітражними правилами ICSID.
Плата за арбітраж згідно з правилами арбітражу ICSID
На ICSID, Розклад зборів (остання з яких датується 1 Січень 2019) передбачає, що арбітри мають право на отримання гонорару в доларах США 3,000 на день засідань або іншої роботи, що виконується у зв'язку з провадженням, а також прожиткових мінімумів та відшкодування витрат на проїзд. Це щедро і результат такий, за даними одного дослідження, середні витрати на арбітражний суд ICSID становили USD 882,668.19 з медіаною USD 875,907.97. Очікується, що обидві сторони суперечки повинні сплатити половину цих зборів, і іноземний інвестор, і держава повинні розраховувати приблизно платити Дол 440,000 кожен за гонорар арбітражного суду, якщо вони хочуть продовжити арбітраж ICSID до кінця.
ICSID також стягуватиме плату за подання запитів у доларах США 25,000, стягуватиме адміністративний збір у доларах США 42,000 після реєстрації клопотання про арбітраж, і він продовжить стягувати адміністративний збір у доларах США 42,000 після цього щорічно. Зрештою, Арбітраж ICSID може бути дорогим, як для іноземних інвесторів, так і для держав, до розгляду судового збору.
Гонорари арбітра за правилами арбітражу UNCITRAL
Для в UNCITRAL арбітражі, ситуація інша, оскільки в Арбітражних правилах UNCITRAL немає графіку арбітражних зборів. Настанови щодо арбітражного збору містяться у статті 41 Арбітражних правил ЮНСІТРАЛ, який просто констатує, "Гонорари та витрати арбітрів повинні бути розумними, з урахуванням суперечки, складність предмета, час, витрачений арбітрами, та будь-які інші відповідні обставини справи."
На практиці, в той час як арбітражні збори можуть обговорюватися з арбітражним судом, вони часто встановлюються з посиланням на збори інших арбітражних установ, наприклад, ICSID, для арбітражів інвестиційного договору. Одне дослідження показало, що середні витрати трибуналу UNCITRAL на арбітражі інвестиційних договорів були нарівні з витратами ICSID, між USD 853,000 до дол 1,089,000 загалом (або Дол 426,500 до Дол 544,500 на партію).
Хоча сторони можуть обговорювати арбітражні збори в арбітражах UNCITRAL з арбітрами, зрештою, публічні дані говорять про відсутність суттєвої різниці між ICSID та арбітражами відповідно до Арбітражних правил ЮНСІТРАЛ з точки зору витрат на арбітражний суд на арбітражі інвестиційного договору..
Плата за арбітраж відповідно до Арбітражних правил ICC та Арбітражних правил ДКК
Деякі двосторонні інвестиційні договори дозволяють інвесторам укладати арбітражі відповідно до конкретних інституційних правил, такі як Арбітражні правила ICC або Арбітражні правила SCC. Для менших вимог, це може суттєво зменшити витрати на арбітраж інвестиційного договору, оскільки арбітражні збори згідно з Арбітражними правилами ICC та Арбітражними правилами ДКК засновані на суперечці, замість того, щоб платити щодня.
Наприклад, тоді як очікується, що арбітражні збори становлять USD 440,000 на сторону перед арбітражним судом ICSID за долар США 10 мільйонів вимог щодо експропріації, загальна плата за партію (включаючи як арбітражні збори, так і адміністративні витрати ICC) очікували б, що буде лише Дол 200,000 на партію (половина дол 397,367) щодо арбітражу інвестиційного договору, який ведеться за правилами арбітражу МТП. Це менше, ніж удвічі менше, ніж середня вартість арбітражного збору ICSID.
Таким чином, крім найбільших вимог, слід враховувати Арбітражні правила ICC або Арбітражні правила SCC, коли це варіант відповідно до відповідного договору.
Юридичні збори та витрати
За даними Постійного арбітражного суду, "[Я]n досвід ПКС, оплата адвокатів та експертів може нараховуватись 90% вартості, тоді як трибунал та інституційні збори можуть нараховувати решту 10%."
Іноземний інвестор або держава мало контролюють плату за арбітражним арбітражним судом інвестиційного договору, за винятком тих випадків, коли арбітраж інвестиційних договорів доступний за певними інституційними правилами. Це робить, проте, мати значний ступінь контролю над судовим збором, який він сплачуватиме за представництво в арбітражі інвестиційного договору, оскільки ці збори сильно різняться залежно від обраної юридичної фірми.
Дані свідчать що, в середньому, позивачі сплачували витрати на партію (гонорари та витрати адвоката, експерти та свідки) дол 6,019.000 за арбітраж, тоді як респонденти платили партійні витрати в доларах США 4,855,000. Хоча ці витрати включають плату за експерт, обговорюється нижче, багато мільйонів доларів США судових зборів типово сплачуються юристам в арбітражах інвестиційних договорів. Якщо плата нараховується щогодини, юридичні збори для іноземних інвесторів або держав завжди будуть дорогими для арбітражів інвестиційних договорів. Більшість арбітражів щодо інвестиційних договорів вимагають перевищення 5,000 години легальної роботи. Якщо припустити змішану ставку 350 доларів США на годину, що не особливо високе, це становить USD 1,750,000 в судових зборах за арбітраж.
Для дуже великих випадків, як от Hulley Enterprises Limited (Кіпр) v. Російська Федерація, ЮНСІТРАЛ, Справа № PCA. АА 226, у фазі юрисдикції, Виконано адвокат позивача 52,076.90 години легальної роботи, за адвокатські внески в доларах США 23,018,168.50; у фазі заслуг, Виконано адвокат позивача 70,525.90 години роботи, за судовий збір у доларах США 39,931,981.50. Це підходить до ефективної погодинної ставки в розмірі 513 доларів США / годину для повного арбітражу, що є високим, але не вищим, ніж плата, що стягується багатьма великими корпорацій. Виплата доларів США 40 мільйон судових зборів за арбітраж може бути виправданим, коли суперечка в суперечці дуже велика, як це було у Росії Hulley Enterprises Limited (Кіпр) v. Російська Федерація, але більшості іноземних інвесторів та держав буде незручно платити такі суми.
Хоча внутрішнім адвокатом у великій корпорації або законним представникам держави може бути зручніше використовувати велику корпоративну фірму, виходячи з того, що їх не можна звинувачувати у випадку невдачі справи, оскільки вони сплатили премію за законне представництво, немає даних, які б свідчили про те, що результати справи суттєво відрізняються залежно від обраної юридичної фірми. Зрештою, це залежить від інтелекту та суворості окремих юристів, які працюють над справою, факти самої справи та обраний арбітражний суд (різні арбітри будуть, розчаровує, В арбітражах щодо інвестиційних договорів правити дуже інакше, враховуючи ідентичну модель факту чи положення договору, тому вибір відповідних арбітрів має першорядне значення).
Досить сказати, що деякі юридичні фірми-арбітражні бутики стягуватимуть набагато менше судових зборів, ніж великі корпоративні фірми за арбітражі інвестиційних договорів.. Закон про ацерис, наприклад, обмежує свою юридичну плату не більше ніж Дол 300,000 на арбітраж держави-інвестора, в той час як включаючи невеликий елемент плати за успіх при представленні заявників та невеликий піднімаючий елемент під час представлення респондентів. Ці гонорари є висококонкурентними та розроблені для того, щоб забезпечити прибуток для фірми лише в тому випадку, якщо цілі клієнта, що, як правило, включає отримання компенсації або уникнення виплати компенсації, насправді зустрічаються.
Хоча судові витрати, як правило, незначні порівняно з судовими платежами (включаючи витрати на друк, ксерокопії, телефонні дзвінки, переклади та подорожі), їх не завжди можна ігнорувати. В Hulley Enterprises Limited (Кіпр) v. Російська Федерація суперечка, витрати в дол 5.3 мільйонів було понесено, наприклад, хоча знову ж таки суперечка була особливо великою. Хоча незначний елемент витрат, зазвичай представляють менше, ніж 5% судового збору, іноземні інвестори чи держави не повинні повністю ігнорувати такі витрати.
Витрати експертів – Квантові експерти та правові експерти
Як і судові збори, витрати, що стягуються окремими експертами, різко відрізнятимуться в арбітражах інвестиційних договорів, з більш відомими фірмами, такими як NERA, FTI, Navigant або Brattle Group стягують премії порівняно з іншими економічними консультантами.
Часто, необхідно визначити квантового експерта для кількісної оцінки збитків, наприклад, для визначення справедливої ринкової вартості інвестиції в момент її експропріації. Такі витрати будуть різними залежно від обраного експерта та гонорару, про який домовляються, від USD 150,000 до дол 500,000 за арбітраж, або більш. Наприклад, Навігаційну плату в доларах США 7,370,493.22 в Hulley Enterprises Limited (Кіпр) арбітраж, яка була винятковою. Часом, можуть бути використані квантові експерти в юрисдикціях з меншими витратами, якщо хтось знає, де їх знайти. Це безпечно, проте, взяти на себе мінімальні витрати Дол 150,000 коли в арбітражі інвестиційних договорів необхідний квантовий експерт.
Також можуть знадобитися юридичні експерти, якщо є питання внутрішнього законодавства, яке має бути розглянуто в арбітражі інвестиційного договору. Тоді як вартість юридичних експертів знову різко змінюватиметься, залежно від юрисдикції, про яку йдеться, та окремого юридичного експерта, ці витрати, як правило, значно нижчі, ніж витрати квантових експертів. Наприклад, одному юридичному експерту було виплачено USD 70,000 в Hulley Enterprises Limited (Кіпр) арбітраж, а ще одному юридичному експерту було виплачено GBP 69,500. На наш досвід, збори та витрати експертів рідко перевищують долари США 50,000.
Витрати на слухання та витрати на свідків
Остаточним елементом витрат, який необхідно враховувати при арбітражі інвестиційного договору, є витрати на слухання та витрати на свідків, оскільки буде проведено одне або більше слухань протягом арбітражу інвестиційного договору, який не буде врегульовано по-доброму.
Ці витрати включають витрати на слухальні (Оренда номерів Світового банку включається до складу адміністративного збору ICSID у випадках, якими керує ICSID), але вони, як правило, не включаються до UNCITRAL, Арбітражі ICC або SCC. Ці витрати є низькими порівняно з іншими арбітражними витратами, наприклад, EUR 3,000 на день для кімнати Босфору в МКЦ в Парижі, що виплачується навпіл обома сторонами.
Також потрібен судовий репортер, які зазвичай стягуватимуть менше USD 2,000 на день для послуг транскрипції в один день.
Щодо свідків, яким не дозволяється виплачуватися, Основні витрати включають відшкодування витрат на проживання та проїзд, а часом і виплата на добу коли це виправдано. Такі витрати, як правило, низькі, і невелика частка загальної вартості арбітражу інвестиційного договору.
Для слухання може знадобитися і перекладач, залежно від мови, якою даватимуться свідчення.
Висновок щодо витрат на арбітраж інвестиційного договору
На закінчення, іноземним інвесторам та державам повинно бути забезпечено витрачання не більше USD 1 мільйон або переслідували, або захищали арбітраж ICSID. Однак, Дол 1 мільйон дійсно відображає вартість для арбітражу ICSID, і витрати можуть бути значно більшими залежно від юридичної фірми, яка представляє державу чи іноземного інвестора.
Хоча арбітражних зборів не уникнути, або справа не буде почута, вони можуть бути зменшені, якщо арбітраж ICC або арбітраж SCC доступні відповідно до відповідного договору.
Іноземні інвестори та держави мають повний контроль за витратами на судові збори, які є на сьогодні найбільшим елементом однієї вартості. У них ніхто, крім себе, не винен, якщо вони вирішили витратити непосильну суму на судові збори, на сьогодні існує стільки високоякісних альтернатив для великих корпоративних юридичних фірм.
Хоча витрати, як правило, слідкують за подією в арбітражі інвестиційних договорів, і може бути нагороджена переможцем, це може зайняти багато років, щоб відшкодувати витрати на інвестиційний арбітраж від сторони, яка програла, якщо це справді можливо, через випуск заявників, що підтверджують рішення, в інвестиційному арбітражі (хвилює держави) і складність примусового виконання нагород проти держав (турбує іноземних інвесторів, завдяки суверенному імунітету).
Структурування арбітражу інвестиційного договору є рентабельним, проте, цілком можливо сьогодні, і майже завжди в інтересах користувачів інвестиційних договорів укладають арбітраж.