Міжнародний арбітраж регулюється наріжним принципом, принцип згоди. Це означає, що партії можуть вільно включатись, за взаємною згодою, арбітражна угода в їхньому договорі. До того ж, вони можуть організувати таке арбітражне провадження, вибравши або в арбітраж або арбітраж, яким керує установа. Тим не менш, можливість досягнення домовленості має межі, особливо після початку арбітражу. Зазвичай це відбувається на етапі призначення арбітрів, особливо, коли сторони розходяться щодо голови арбітражного суду.

У цьому відношенні, коли сторони обирають адміністративний арбітраж, правила арбітражу даної арбітражної установи зазвичай застосовуються за замовчуванням.[1] Однак, труднощі можуть виникнути, коли передбачена арбітражна угода в арбітраж без будь-яких конкретизацій щодо правил щодо призначення арбітражного суду. У таких випадках, сторони можуть звернутися до арбітражної установи, яка б або виступала як орган, що призначає, або призначити такий орган призначення, або часто вимагати втручання державних судів.[2]

З погляду теорії переговорів, вибір органу, що призначає, є прямим "наслідок незгоди та, зокрема його так звана БАТНА (найкраща альтернатива укладеній угоді."[3] Як вказує ОЕСР, "BATNA обох сторін, що оспорюють питання, - це вибір голови органом, що призначає. Як сторони ведуть переговори, вони знають, що орган, що призначає, зробить або значною мірою визначить вибір у разі незгоди. Якщо сторона, що оспорює думку, вважає, що орган, що призначає, буде більш сприйнятливий до своїх критеріїв вибору, ніж протилежна сторона, що оспорює, він може утриматися від поступок від цієї сторони до того, як вимагати втручання органу, що призначає. Очікувана дія органу, що призначає, та думки щодо його бажаності можуть, таким чином, впливати на сторони’ переговорна позиція щодо узгодженого крісла та їхня здатність надійно змусити загрожувати піти від переговорів щодо узгодженого вибору ».[4]

У наступних параграфах, ми обговоримо особливості арбітражної установи, яка часто виконує функції призначувального органу, Міжнародна торгова палата ("ICC"). The 2018 Правила ICC як органу, що призначає, в UNCITRAL або інших арбітражних процедурах ("2018 Правила ICC") діють з тих пір 1 Січень 2018.

Послуги ICC, викладені в 2018 Правила ICC

The 2018 Правила ICC викладають низку положень, що дозволяють "Міжнародна торгова палата або будь-який орган в межах ICC"[5] виконувати функції органу призначення або в арбітражному процесі ЮНСІТРАЛ[6] або інше арбітражне провадження (в або під управлінням інших арбітражних установ[7]). Окрім того, що він виконує функції призначення, ICC може надавати подальші адміністративні послуги з метою сприяння UNCITRAL та Non-UNCITRAL в арбітражне провадження.

Ці послуги перераховані в Стаття 8(1) з 2018 Правила ICC, який читається так:

Суд може надати одну або декілька з наступних послуг, як вимагалось:

1. а) зберегти файл;
2. б) допомога в організації логістичних заходів для зустрічей та слухань;
3. c) допомогти в повідомленні документів та кореспонденції;
4. г) адмініструвати кошти, пов'язані з арбітрами та адміністративними секретарями;
5. е) адмініструвати пов'язані кошти, серед іншого, експертам, слухання, та депозитні рахунки;
6. f) коректура проектів документів арбітражного суду на друкарські, граматичні та подібні помилки; і
7. г) виконувати будь-які інші послуги, про які сторони, можливо, домовились.

Порядок вибору МНС як органу з призначення

Коли сторони не домовилися в арбітражному договорі, МКК виступає як орган, що призначає, кожна сторона в арбітражному порядку має право надіслати заявку до Секретаріату ICC з проханням про надання таких послуг. Після отримання заяви, Секретаріат інформує іншу сторону / сторони. Заявка регулюється Стаття 4(1), який читає:

1. При проханні ICC діяти відповідно до Правил, сторона подає заяву ("Застосування") до Секретаріату в будь-якому зі своїх відділень відповідно до Внутрішніх правил. Секретаріат повідомляє іншу сторону або сторони, і будь-які арбітри, якщо застосовно, про отримання Заявки та дату такого отримання.

Стаття 4(2) зазначає, що дата отримання заяви Секретаріатом ICC відповідає даті, коли ICC вимагає діяти відповідно до 2018 Правила:

2. Дата, коли Секретаріат отримає Заяву,, для всіх цілей, вважається датою, коли ICC вимагає діяти відповідно до Правил.

Заявка повинна містити таку інформацію (Стаття 4(3)):

1. а) назва в повному обсязі, опис, адресу та інші контактні дані кожної із сторін;
2. б) назва в повному обсязі, опис, адресу та інші контактні дані будь-якої особи, яка представляє будь-яку зі сторін, якщо відомо;
3. c) назва в повному обсязі, опис, адресу та інші контактні дані будь-якого арбітра, якщо застосовно;
4. г) повідомлення про арбітраж та будь-яка відповідь на повідомлення про арбітраж, відповідно до статей 3 і 4 правил UNCITRAL, в арбітражному процесі ЮНСІТРАЛ; або будь-який еквівалентний документ в Іншому арбітражному процесі;
5. е) будь-які відповідні угоди та,зокрема, арбітражна угода(с);
6. f) будь-які застосовані часові межі;
7. г) всі відповідні відомості та будь-які зауваження чи пропозиції щодо місця арбітражу, діючі норми права та мова арбітражу;
8. год) опис запитуваних послуг;
9. я) у випадку виклику арбітра, причини чи підстави для виклику;
10. j) будь-який запит на постійні витрати на декілька послуг відповідно до Додатка до Правил ("Додаток"), якщо застосовно; і
11. к) будь-яку іншу інформацію, яку Заявник вважає за потрібну.

Витрати ICC, що виконує функції органу призначення

У відповідності з Стаття 12(1) з 2018 Правила та стаття ICC 1 додатку до них, "до кожної Заявки додається внесок, що не підлягає поверненню”На суму в дол 5,000.00.

The 2018 Правила ICC передбачають два способи ціноутворення на вищезгадані послуги (Стаття 2 додатку): як фіксовану плату за кожну послугу, що надається окремо, або як єдиний фіксований збір за кілька послуг.

Витрати на конкретні послуги є досить розумними та перераховані у Стаття 3 додатку наступним чином:

Стаття 4 додатку передбачає, що, у разі, якщо Сторони виберуть єдину, фіксована плата за декілька послуг, її кількість повинна бути більшою, дорівнює діапазону між USD 90,000.00 та дол 150,000.00.

Стаття 12(2) з 2018 Правила ICC передбачають, що "після отримання Заявки, Генеральний секретар встановлює аванс на витрати".

Далі зазначено в Стаття 12(3) що, у випадку, коли послуги ICC вимагає лише одна сторона, "аванс за витратами повністю сплачується такою стороною, якщо інше не домовлено.”Якщо таку Заяву має подати більш ніж одна сторона, "аванс за витратами сплачується рівними частками, якщо інше не домовлено."

Нарешті, якщо одна або кілька сторін не забезпечать виплату своєї частки авансу за витратами, “Генеральний секретар може встановити строк, протягом якого Заявник або сторони, залежно від випадку, повинні відповідати, якщо файл не буде закритий, не зачіпаючи право будь-якої сторони подавати той же запит пізніше в іншій Заяві." (Стаття 12(4))

Запропонований модельний пункт

Сторони розпоряджаються правом в будь-який час вимагати від МКК виконувати функції призначення. Однак, щоб уникнути будь-якої незгоди в цьому відношенні, коли суперечка вже викристалізована, вони можуть вставити наступний типовий пункт у свій контракт з самого початку :

Міжнародна торгова палата ('ICC') виконує функції органу, що призначає, відповідно до Регламенту ICC як органу призначення в UNCITRAL або інших арбітражних провадженнях.

Зузана Висуділова, Aceris Law LLC

[1] Наприклад, Правило 11.3 з 2016 Правила SIAC передбачає, що "якщо сторони не домовилися про інший порядок призначення третього арбітра, або якщо така узгоджена процедура не призводить до висунення кандидатури протягом строку, погодженого сторонами або встановленого Секретарем, Президент призначає третього арбітра, хто буде головуючим арбітром."

[2] Наприклад Стаття 9.3 правил UNCITRAL передбачає, що "якщо в межах 30 Через два дні після призначення другого арбітра два арбітри не домовились про вибір головуючого арбітра, головуючого арбітра призначає орган, що призначає, так само, як єдиний арбітр був би призначений відповідно до ст 8." На додачу, Статті 6.1 і 6.2 констатуйте, що „uякщо сторони вже не домовились про вибір органу, що призначає, сторона може в будь-який час запропонувати цю назву 9 або імена однієї або декількох установ або осіб, включаючи Генерального секретаря Постійного арбітражного суду в Гаазі (далі - "PCA"), один з яких буде виконувати функції призначення […] Якщо всі сторони не домовились про вибір органу, що призначає, всередині 30 дні після пропозиції, зробленої відповідно до абзацу 1 отримано всіма іншими сторонами, будь-яка сторона може звернутися до Генерального секретаря УПС про призначення органу з призначення."

[3] д. Гаукродгер, "Органи, що призначають, та вибір арбітрів у вирішенні спорів між державою та інвестором: Огляд", Консультаційний документ OECD, Березень 2018, с. 18, ¶ 41.

[4] д. Гаукродгер, "Органи, що призначають, та вибір арбітрів у вирішенні спорів між державою та інвестором: Огляд", Консультаційний документ OECD, Березень 2018, с. 18, ¶ 41.

[5] Стаття 1.1 з 2018 Правила ICC. Так само, для цілей 2018 Правила ICC, Повноваження в межах ICC включають "серед іншого, Голова та Генеральний секретар ICC, Президент та Генеральний секретар Суду, та Національні комітети та групи ICC", Стаття 2(v).

[6] Для цілей 2018 Правила ICC, Арбітражне провадження UNCITRAL визначається як "Спеціальний арбітражний розгляд, що проводиться за Арбітражними правилами ЮНСІТРАЛ", Стаття 2(я).

[7] Для цілей 2018 Правила ICC, Інші інституційні арбітражні процедури визначаються як "арбітражне провадження, що ведеться за правилами установи, відмінної від ICC", Стаття 2(iii).