Εάν ένας ξένος επενδυτής επιλέξει διαιτησία ICSID ή UNCITRAL όταν υπάρχει επιλογή? Οι ξένοι επενδυτές που εμπλέκονται σε μια διαμάχη με ένα κράτος υποδοχής επενδύσεων είναι συχνά σε θέση να επιλέξουν μεταξύ της έναρξης διαιτησίας ICSID βάσει της Σύμβασης ICSID ή να διαιτησία βάσει των UNCITRAL Arbitration Rules για την επίλυση της επενδυτικής τους διαφοράς.
Αυτό το άρθρο θα αναλύσει και θα εξηγήσει πρακτικές διαφορές μεταξύ ICSID και UNCITRAL διαιτησίας. Θα εξηγήσει επίσης τις διαφορές ως προς το κόστος, τον ορισμό μιας επένδυσης, αξιώσεις από διπλούς υπηκόους και την ακύρωση και εκτέλεση του βραβείου που παρέχεται.
Κόστος: Χωρίς σαφή νικητή μεταξύ ICSID και UNCITRAL Διαιτησίας
Το φερόμενο υψηλό κόστος της διαιτησίας ICSID σε σχέση με την UNCITRAL διαιτησία φαίνεται να είναι λανθασμένη αντίληψη. Η διαιτησία βάσει του καθεστώτος ICSID απαιτεί πληρωμή τόσο του διαιτητικού δικαστηρίου όσο και του οργάνου διαιτησίας. Ωστόσο, οι περισσότερες εμπειρικές εκτιμήσεις του συνολικού κόστους των διαιτητικών επενδύσεων ICSID και UNCITRAL δεν δείχνουν ότι οι διαδικασίες διαιτησίας ICSID είναι ακριβότερες.
Σύμφωνα με μια πρόσφατη αξιολόγηση, το μέσο κόστος των διαιτητικών επενδύσεων στο πλαίσιο δικαστηρίου ICSID ήταν USD 1.04 εκατομμύρια και το μέσο κόστος των διαιτητικών επενδύσεων στο πλαίσιο ενός δικαστηρίου της UNCITRAL ήταν υψηλότερο, σε USD 1.38 εκατομμύριο. Δεν υπάρχει σαφής νικητής σχετικά με το κόστος, ωστόσο, και οι δύο διαδικασίες είναι μάλλον ακριβές με το βασικό στοιχείο κόστους είναι νομικά τέλη.
Ορισμός επενδύσεων βάσει της Σύμβασης ICSID
Κατά την υποβολή αξίωσης, ένας επενδυτής πρέπει να είναι προσεκτικός για να διασφαλίσει ότι η διαφορά προκύπτει από μια οικονομική δραστηριότητα που χαρακτηρίζεται ως επένδυση βάσει της Σύμβασης ICSID. Τα περισσότερα BIT καθορίζουν την επένδυση αρκετά ευρέως. Καλύπτουν την πλειονότητα των οικονομικών δραστηριοτήτων, συμπεριλαμβανομένων των μετοχών, χρεωστικά μέσα, παραχωρήσεις, γη και κινητή ιδιοκτησία.
Σε διαιτησία ICSID, ωστόσο, εκτός από το ότι εμπίπτει στο πεδίο μιας επένδυσης όπως ορίζεται στο αντίστοιχο BIT, υπάρχει επίσης η απαίτηση να πληροί τον ορισμό μιας επένδυσης στο πλαίσιο του Σύμβαση ICSID. Τα δικαστήρια ICSID έχουν αναπτύξει τρία βασικά κριτήρια για να προσδιορίσουν την ύπαρξη μιας επένδυσης βάσει της Σύμβασης ICSID: συνεισφορά (1), κίνδυνος (2) και διάρκεια (3).[1] Ως εκ τούτου, ένα μέρος δεν πρέπει γενικά να φέρει διαφορά στο ICSID όταν η διαφορά του προκύπτει από μια επένδυση που δεν συνέβαλε ουσιαστικά στην οικονομία του κράτους υποδοχής, ο επενδυτής δεν ανέλαβε κίνδυνο και / ή η επένδυση ήταν βραχύχρονη ή προσωρινής φύσης.
Εχοντας πεί αυτό, ένα UNCITRAL δικαστήριο[2] ενέπνευσε τον όρο επένδυση στο σχετικό BIT με τη δική του εγγενή έννοια, παρόμοια με την πρακτική των δικαστηρίων ICSID. Συνήθως, ωστόσο, Τα δικαστήρια που δεν είναι ICSID θα εξετάσουν απλά τον ορισμό της επένδυσης που παρέχεται στο BIT.[3]
Διπλοί υπήκοοι
Αρθρο 25 της Σύμβασης ICSID περιορίζει τη διαιτητική δικαιοδοσία σε επενδυτικές διαφορές μεταξύ «Συμβαλλόμενο Κράτος" και ένα "υπήκοος άλλου Συμβαλλόμενου Κράτους«, που ορίζεται ως "κάθε φυσικό πρόσωπο που είχε την ιθαγένεια ενός Συμβαλλόμενου Κράτους διαφορετικού από το Κράτος που είναι μέρος της διαφοράςΣτις σχετικές ημερομηνίες, συμπεριλαμβανομένης της ημερομηνίας καταχώρισης του αιτήματος και της ημερομηνίας συγκατάθεσης για διαιτησία.
Ως εκ τούτου, τα φυσικά πρόσωπα που έχουν διπλή υπηκοότητα απαγορεύονται από τη Σύμβαση ICSID να ασκήσουν αξιώσεις εναντίον κρατών υποδοχής για επενδύσεις εκτός από εξαιρετικές περιστάσεις.
Καθώς η Σύμβαση ICSID δεν ισχύει για τις διαιτησίες UNCITRAL, Τα διαιτητικά δικαστήρια της UNCITRAL ήταν ιστορικά πιο ανεκτικά όσον αφορά την αποδοχή των αξιώσεων των διπλών υπηκόων.
Αναποδογυρισμένα βραβεία
Κακά βραβεία που παραβλέπουν βασικά έγγραφα ή λείπουν βασικά, τα λογικά βήματα είναι, Δυστυχώς, κατά καιρούς αποδίδονται σε επενδυτικές διαιτησίες παρά το σημαντικό κόστος τους.
Οι διαιτητές που διορίζονται στις επενδυτικές διαιτησίες ICSID και UNCITRAL προέρχονται συνήθως από μια μάλλον μικρή ομάδα ατόμων που έχουν επικριθεί ως "μικρό, μυστικό, κλαμπ " και ομοιογενής ομάδα.
Τα κακά βραβεία που απονέμονται από τα δικαστήρια της UNCITRAL και εκτός ICSID μπορούν να αφαιρεθούν από τα κρατικά δικαστήρια στην έδρα της διαιτησίας με τον ίδιο τρόπο όπως τα εμπορικά διαιτητικά βραβεία, εξασφάλιση επιπρόσθετου επιπέδου ελέγχου των βραβείων από δικαστές που ενδέχεται να έχουν πιο διαφορετική προοπτική.
Δικαστήρια ICSID, αφ 'ετέρου, λειτουργούν κάτω από ένα συγκεκριμένο, αυτόνομο καθεστώς ICSID και δεν υπόκεινται σε καμία θέση. Αναλόγως, Τα βραβεία τους δεν μπορούν να παραμεριστούν από τα κρατικά δικαστήρια. Μπορούν να ακυρωθούν μόνο για περιορισμένο αριθμό λόγων από ένα να επιτροπή που διορίζεται από τον Πρόεδρο του Διοικητικού Συμβουλίου[4]. Στην πράξη, ο πρόεδρος του Διοικητικού Συμβουλίου έχει συχνά διορίσει διαιτητές που υπηρετούν ως διαιτητές σε άλλες διαφορές ICSID για να αποφανθεί σχετικά με την ακύρωση.
Η εφαρμογή των βραβείων ICSID και UNCITRAL
Τα βραβεία UNCITRAL αντιμετωπίζουν τις ίδιες προκλήσεις για την εκτέλεση με τα βραβεία που απονέμονται σε οποιαδήποτε διεθνή εμπορική διαιτησία. Τα βραβεία εκτός ICSID ενδέχεται να απορριφθούν για αναγνώριση και εκτέλεση σύμφωνα με τους περιορισμένους λόγους του άρθρου V του Σύμβαση της Νέας Υόρκης.
Τα βραβεία ICSID είναι διαφορετικά. Μόλις το καταφέρουν μέσω του αυτοτελούς μηχανισμού ακύρωσης, Τα ICSID Arbitration Awards απολαμβάνουν αυτόματη εκτέλεση σε οποιοδήποτε συμβαλλόμενο κράτος ICSID.
Ωστόσο, Η σημασία της αυτόματης επιβολής είναι ίσως υπερβολική, όπως είναι συνήθως το πραγματική εκτέλεση ενός βραβείου επενδυτικής διαιτησίας που είναι το πιο προβληματικό για ξένους επενδυτές.
συμπέρασμα
Κατά την επιλογή μεταξύ ICSID ή UNCITRAL διαιτησίας, Οι ξένοι επενδυτές πρέπει να αποφασίσουν εάν ένα διαιτητικό φόρουμ είναι πιο ελκυστικό, λαμβάνοντας υπόψη τα περίεργα γεγονότα μιας υπόθεσης.
Τα δικαστήρια της UNCITRAL είναι λιγότερο πιθανό να αρνηθούν τη δικαιοδοσία με την αιτιολογία ότι μια διαφορά προκύπτει από μια οικονομική δραστηριότητα που δεν χαρακτηρίζεται ως επένδυση και είναι πιο πιθανό να επιτρέψει τις αξιώσεις των διπλών υπηκόων. Τα βραβεία UNCITRAL ενδέχεται να αντιμετωπίσουν πρόσθετο έλεγχο στο επίπεδο των κρατικών δικαστηρίων, που μπορεί να είναι είτε θετικό είτε αρνητικό.
Τα βραβεία ICSID tribunal προσφέρουν το πλεονέκτημα της αυτόματης αναγνώρισης. Δεν είναι οριστικοί έως ότου επιβιώσουν στον εσωτερικό μηχανισμό ακύρωσης. Επί πλέον, Η διαιτησία βάσει του ICSID πρέπει να πληροί τις απαιτήσεις και τους περιορισμούς της Σύμβασης ICSID.
Κιμ Μασέκ, Νόμος της Aceris
[2] Romak S.A.. (Ελβετία) β . Η Δημοκρατία του Ουζμπεκιστάν, ΟΚΕΤΡΙΑ, Υπόθεση PCA αριθ. AA280,
[3] Διαβάστε περισσότερα για το θέμα εδώ.
"... σε ορισμένες περιπτώσεις μπορεί να απαιτηθεί εκτεταμένη επιχειρηματολογία και ανάλυση για να αποδειχθεί ότι στην πραγματικότητα έχει σημειωθεί κατάχρηση εξουσίας."