Προηγουμένως, αναλύσαμε τα κύρια χαρακτηριστικά του 2018 Σχέδιο Ολλανδικού Μοντέλου BIT και κατέληξε στο συμπέρασμα ότι το μέσο θα μπορούσε να σηματοδοτήσει μια νέα εποχή στην επενδυτική διαιτησία στις Κάτω Χώρες. Το σχέδιο ήταν ανοιχτό σε διαβούλευση μέχρι 18 Ιούνιος 2017. Το τελικό κείμενο εγκρίθηκε και κυκλοφόρησε στις 19 Οκτώβριος 2018.
Η τελική έκδοση του Ολλανδικού Μοντέλου BIT ακολουθεί σε μεγάλο βαθμό το κείμενο του Προσχέδιο, αλλά περιέχει ορισμένες ολοκαίνουργιες διατάξεις. Θα συζητήσουμε μερικά από αυτά στις ακόλουθες παραγράφους.
Ενδείξεις «Ουσιαστικών επιχειρηματικών δραστηριοτήτων»
Έχουμε ήδη σημειώσει ότι ο ορισμός του επενδυτή, νομικό ΠΡΟΣΩΠΟ, όπως προβλέπεται στα άρθρα 1(σι)(ii) και (iii) του σχεδίου, προσπάθησε να περιορίσει την πρόσβαση σε επενδυτική διαιτησία σε απλές εταιρείες γραμματοκιβωτίου απαιτώντας από κάθε νομικό πρόσωπο να έχει ουσιαστικές επιχειρηματικές δραστηριότητες στην επικράτεια του συμβαλλόμενου μέρους, άλλο από το κράτος υποδοχής.
Η τελική έκδοση του άρθρου 1 όχι μόνο ακολουθεί αυτή τη λογική, αλλά προχωρά περαιτέρω παρέχοντας ενδείξεις για το τι σημαίνει ο όρος «ουσιαστικές επιχειρηματικές δραστηριότητες». Το τελικό κείμενο περιέχει μια νέα παράγραφο γ) που παρουσιάζει μια σειρά ενδείξεων, συμπεριλαμβανομένου:
(Εγώ) η καταστατική έδρα και / ή η διοίκηση της επιχείρησης είναι εγκατεστημένη στο εν λόγω συμβαλλόμενο μέρος;
(ii) η έδρα και / ή η διοίκηση της επιχείρησης είναι εγκατεστημένη στο εν λόγω συμβαλλόμενο μέρος;
(iii) τον αριθμό των εργαζομένων και τα προσόντα τους βάσει αυτού του συμβαλλόμενου μέρους;
(iv) ο κύκλος εργασιών που δημιουργήθηκε σε αυτό το συμβαλλόμενο μέρος; και
(β) ένα γραφείο, εγκατάσταση παραγωγής ή / και ερευνητικό εργαστήριο είναι εγκατεστημένο σε αυτό το συμβαλλόμενο μέρος.
Προσδιορίζει επίσης ότι αυτές οι ενδείξεις πρέπει να αξιολογούνται κατά περίπτωση »λαμβάνοντας υπόψη τον συνολικό αριθμό εργαζομένων και τον κύκλο εργασιών της ενδιαφερόμενης επιχείρησης, και… τη φύση και την ωριμότητα των δραστηριοτήτων που ασκεί η επιχείρηση στο συμβαλλόμενο μέρος στο οποίο είναι εγκατεστημένη."
Διαιτητικές αξιώσεις
Το Σχέδιο περιόρισε ήδη το πεδίο των διαιτητικών αξιώσεων με το άρθρο του 16(2) ότι ένας επενδυτής «δεν μπορεί να υποβάλει αξίωση σύμφωνα με την παρούσα Ενότητα εάν η επένδυση έχει πραγματοποιηθεί μέσω δόλιας παραποίησης, απόκρυψη, διαφθορά, ή παρόμοια συμπεριφορά κακής πίστης που ισοδυναμεί με κατάχρηση διαδικασίας." Παράγραφος 3 του ίδιου άρθρου προχώρησε περαιτέρω επιτρέποντας στο συμβαλλόμενο μέρος που ανταποκρίνεται να αρνηθεί τα οφέλη του BIT σε έναν επενδυτή.η οποία άλλαξε την εταιρική της δομή με κύριο σκοπό να αποκτήσει την προστασία της παρούσας Συμφωνίας σε μια χρονική στιγμή κατά την οποία είχε προκύψει ή ήταν προβλέψιμη διαφορά."Η ρήτρα άρνησης παροχών αφορούσε κυρίως"καταστάσεις όπου ένας επενδυτής έχει αλλάξει την εταιρική του δομή με κύριο σκοπό να υποβάλει αξίωση στην αρχική του κατάσταση. "
Η νέα έκδοση του άρθρου 16 μείωσε τις προηγούμενες αρχές. Νέα παράγραφος 2 είναι πιο άμεση, που δείχνει ότι ένα διαιτητικό δικαστήριο «απορρίπτει τη δικαιοδοσία εάν η επένδυση πραγματοποιήθηκε με δόλια ψευδή δήλωση, απόκρυψη, διαφθορά, ή παρόμοια συμπεριφορά κακής πίστης που ισοδυναμεί με κατάχρηση διαδικασίας.Σύμφωνα με τη ρήτρα άρνησης παροχών στην παράγραφο 3, αντικαταστάθηκε επίσης από μια πιο άμεση διάταξη που είναι, εφεξής, δεν εξαρτάται πλέον από την επιλογή του συμβαλλόμενου μέρους που ανταποκρίνεται. Η νέα παράγραφος διατυπώνεται ως εξής:
Το Δικαστήριο θα απορρίψει τη δικαιοδοσία εάν ένας επενδυτής κατά την έννοια του άρθρου 1(σι) της παρούσας συμφωνίας, η οποία άλλαξε την εταιρική της δομή με κύριο σκοπό να αποκτήσει την προστασία της παρούσας Συμφωνίας σε μια χρονική στιγμή κατά την οποία είχε προκύψει ή ήταν προβλέψιμη διαφορά. Αυτό περιλαμβάνει ιδίως καταστάσεις όπου ένας επενδυτής έχει αλλάξει την εταιρική του δομή με κύριο σκοπό να υποβάλει αξίωση στην αρχική του κατάσταση.
Διατάξεις για τα ανθρώπινα δικαιώματα
Όπως συνέβη στο σχέδιο, Τα θέματα ανθρωπίνων δικαιωμάτων και κοινωνικής ευθύνης παραμένουν στον πυρήνα της τελικής έκδοσης του Ολλανδικού Μοντέλου BIT. Ωστόσο, Η τελική έκδοση αναφέρεται σε αυτούς πιο ρητά με την έννοια ότι ο σεβασμός τους είναι δεσμευτικός τόσο για τους επενδυτές όσο και για τα Συμβαλλόμενα Κράτη.
Όσον αφορά τις υποχρεώσεις των επενδυτών, νέο άρθρο 7(1) δηλώνει ρητά ότι «ΕγώΟι επενδυτές και οι επενδύσεις τους πρέπει να συμμορφώνονται με τους εθνικούς νόμους και κανονισμούς της χώρας υποδοχής, συμπεριλαμβανομένων νόμων και κανονισμών για τα ανθρώπινα δικαιώματα, περιβαλλοντική προστασία και εργατική νομοθεσία."
Όσον αφορά τις υποχρεώσεις των συμβαλλομένων μερών, νέο άρθρο 5(3) προβλέπει ότι ως μέρος του καθήκοντός τους να παρέχουν προστασία ενάντια στις παραβιάσεις ανθρωπίνων δικαιωμάτων που σχετίζονται με τις επιχειρήσεις, Κράτη «πρέπει να λάβει τα κατάλληλα μέτρα για να εξασφαλίσει, μέσω δικαστικών, διοικητικός, νομοθετικά ή άλλα κατάλληλα μέσα, ότι όταν συμβαίνουν τέτοιες καταχρήσεις εντός της επικράτειάς τους ή / και της δικαιοδοσίας τους, οι πληγέντες έχουν πρόσβαση σε αποτελεσματική αποκατάσταση. Αυτοί οι μηχανισμοί πρέπει να είναι δίκαιοι, αμερόληπτος, ανεξάρτητος, διαφανή και βασισμένη στο κράτος δικαίου."
Τελικά, νέο άρθρο 20(5) σχετικά με τη σύσταση και τη λειτουργία ενός διαιτητικού δικαστηρίου προβλέπει ότι η αρμόδια για τους διορισμούς αρχή «καταβάλλει κάθε προσπάθεια για να διασφαλίσει ότι τα μέλη του Δικαστηρίου, είτε μεμονωμένα είτε μαζί, διαθέτουν την απαραίτητη εμπειρία στο δημόσιο διεθνές δίκαιο, που περιλαμβάνει τη νομοθεσία για το περιβάλλον και τα ανθρώπινα δικαιώματα, διεθνές επενδυτικό δίκαιο καθώς και στην επίλυση διαφορών που προκύπτουν βάσει διεθνών συμφωνιών."
Διαδικασία πρόκλησης διαιτητή
Μία από τις σημαντικότερες αλλαγές στο Σχέδιο αφορούσε τη διάταξη σχετικά με το διορισμό διαιτητών. Μια παραδοσιακή μέθοδος διορισμού συμβαλλόμενων μερών διαιτητών αντικαταστάθηκε από διορισμό από την αρμόδια για τους διορισμούς αρχή (Αρθρο 20 του σχεδίου). Ωστόσο, Δεν περιείχε καμία διάταξη σχετικά με τις προκλήσεις των διορισμένων διαιτητών.
Η τελική έκδοση του Ολλανδικού Μοντέλου BIT το διορθώνει και περιέχει μια διαδικασία πρόκλησης στα Άρθρα 20(7) και (8), το οποίο έχει ως εξής::
- Εάν ένα αμφισβητούμενο μέρος θεωρεί ότι ένα μέλος του δικαστηρίου έχει σύγκρουση συμφερόντων, αποστέλλει στον Πρόεδρο του Διεθνούς Δικαστηρίου προειδοποίηση για τον διορισμό. Η ανακοίνωση της προσφυγής θα σταλεί εντός 15 ημέρες από την ημερομηνία κατά την οποία η σύνθεση της διαίρεσης του Δικαστηρίου έχει ανακοινωθεί στο διαφωνούμενο μέρος, ή μέσα 15 ημέρες από την ημερομηνία κατά την οποία τα σχετικά γεγονότα γνωστοποιήθηκαν, εάν δεν θα μπορούσαν λογικά να είναι γνωστοί κατά τη σύνθεση της διαίρεσης. Η ανακοίνωση της προσφυγής αναφέρει τους λόγους για την πρόκληση.
- Αν, στα πλαίσια 15 ημέρες από την ημερομηνία ανακοίνωσης της προσφυγής, το αμφισβητούμενο μέλος του Δικαστηρίου αποφάσισε να μην παραιτηθεί από το τμήμα, ο Πρόεδρος του Διεθνούς Δικαστηρίου, αφού άκουσε τα αμφισβητούμενα μέρη και αφού έδωσε στο Μέλος του Δικαστηρίου την ευκαιρία να υποβάλει παρατηρήσεις, εκδώσει μια απόφαση εντός 45 ημέρες παραλαβής της ειδοποίησης προσφυγής και ειδοποίηση των διαφωνούντων μερών και των άλλων μελών του τμήματος. Η κενή θέση που προκύπτει από τον αποκλεισμό ή την παραίτηση μέλους του δικαστηρίου θα συμπληρωθεί αμέσως.
συμπέρασμα
Το κείμενο της οριστικοποιημένης έκδοσης του Ολλανδικού Μοντέλου BIT επιβεβαιώνει το προηγούμενο συμπέρασμά μας ότι αυτή η συνθήκη αντιπροσωπεύει «η αρχή μιας νέας εποχής στην επενδυτική διαιτησία στις Κάτω Χώρες"Δεδομένου ότι αντιμετωπίζει ορισμένα καυτά θέματα στη διαιτητική επένδυση και παρέχει μια σαφή θέση σε αυτά.