آگاه از لزوم حمایت از سرمایه گذاری های خارجی ضمن ترویج توسعه پایدار در قاره آفریقا, کشورهای عضو اتحادیه آفریقا تصمیم گرفته اند 2008 برای شروع یک پروژه کدگذاری مشترک سرمایه گذاری مشترک, به نام کد سرمایه گذاری پان آفریقایی. پیش نویس این کد در ماه دسامبر به پایان رسید 2016.

ما مفاد این پروژه را مورد تجزیه و تحلیل قرار می دهیم ، به ویژه بر روی موارد مرتبط با مسئله اصلی این کد, توسعه پایدار, و همچنین موارد مربوط به تعهدات خاص سرمایه گذاران.

توسعه پایدار به عنوان پرچمدار کد سرمایه گذاری پان آفریقا

توسعه پایدار سنگ بنای قانون سرمایه گذاری پان آفریقا است.[1] مستقیم, این هدف در مقدمه برجسته شده است. در واقع, دومی تأکید می کند که وجدان کشورهای عضو " اهمیت روزافزون توسعه و تقویت بازارهای مالی و سرمایه, و همچنین نقشی که سرمایه گذاری ها و بخش خصوصی از نظر ظرفیت تولید ایفا می کنند, رشد اقتصادی و توسعه پایدار », و همچنین حق آنها برای " كليه فعاليت هاي مربوط به سرمايه گذاري در سرزمين هاي خود را براي رسيدن به آنها تنظيم كنيد اهداف سیاست ملی و ترویج توسعه پایدار ».

به ویژه یادآوری می شود که این رویکرد بخشی از سیاست اتخاذ شده توسط اهداف توسعه پایدار, سپس توسط چارچوب سیاست های سرمایه گذاری برای توسعه پایدار UNCTAD.

این هدف نیز در مقاله برجسته شده است 1 از قانون سرمایه گذاری پان آفریقا که بیان می کند " [من] هدف این قانون ترویج است, سرمایه گذاری های تبلیغاتی را تسهیل و محافظت می کند توسعه پایدار هر کشور عضو, و به ویژه سرمایه گذاری در آن انجام می شود ».

اظهارات عمومی در مورد مفاد قانون سرمایه گذاری پان آفریقایی

مانند هر ابزار مربوط به حمایت از سرمایه گذاری های خارجی, قانون سرمایه گذاری پان آفریقایی شامل چندین سری مقررات است که می توانند در دسته های مختلفی طبقه بندی شوند : از یک طرف ، مقررات مربوط به صلاحیت ; موارد مربوط به حمایت قابل توجهی از سرمایه گذاری ; و آنها در نهایت, واجد شرایط به عنوان "مختلف".

مقررات قضایی

این مفاد مربوط به مفهوم سرمایه گذاری و سرمایه گذار است.

مفهوم سرمایه گذاری. - مقاله 4(4) قانون سرمایه گذاری پان آفریقا سرمایه گذاری را به عنوان " یک تجارت یا شرکت [...] که تأسیس شده است, خریداری شده یا تمدید شده توسط یک سرمایه گذار, از جمله توسط قانون اساسی, نگهداری یا دستیابی به سهام, اوراق قرضه یا سایر عناوین مربوط به این تجارت, مشروط بر اینکه طبق قانون کشور میزبان تأسیس یا به دست آورد ».

همین ماده طیف گسترده ای از کالاهایی را که می تواند در اختیار یک تجارت یا شرکت باشد ، فراهم می کند, که در نتیجه در محدوده مفهوم سرمایه گذاری قرار می گیرند, یعنی :

آ) اعمال, قطعات, اوراق قرضه و سایر اشکال مشارکت در سرمایه شرکت یا شرکت دیگری ;

ب) امنیت بدهی یک شرکت دیگر ;

ج) وام به یک تجارت ;

د) اموال منقول و غیر منقول و سایر حقوق مالکیت مانند وامها, امتیازات یا تعهدات ;

ه) مطالبات نقدی یا مطالبات قراردادی با ارزش مالی ; کجا

f) حق چاپ, دانش چگونه, حسن نیت, حقوق مالکیت صنعتی مانند ثبت اختراعات, علائم تجاری, مدلها و مدلهای صنعتی, به حدی که توسط قانون دولت دریافت کننده به رسمیت شناخته شده باشد.

با این حال, صریحاً به شرط آنكه مفهوم سرمایه گذاری انواع خاصی از كالاها یا فعالیتهای خاصی را شامل نشود ، ارائه می شود, مخصوصاً :

من) اوراق بهادار بدهی که توسط دولت صادر شده است یا وامهایی که به دولت داده می شود ;

ii) سرمایه گذاری های نمونه کارها ;

III) مطالبات مایع ناشی از قراردادهای تجاری فقط برای فروش محصولات یا خدمات توسط ملی یا شرکتهای مستقر در خاک یک کشور عضو به یک شرکت مستقر در کشور عضو دیگر, یا اعطای اعتبارات تحت یک معامله تجاری, یا هر ادعای دیگری که منافع مورد نظر در پاراگرافها را شامل نشود (آ) در (گرم) بالا ;

IV) سرمایه گذاری های سوداگرانه ;

v) سرمایه گذاری در هر بخش حساس برای توسعه کشور میزبان یا ممکن است تأثیر منفی بر اقتصاد آن داشته باشد ;

ما) فعالیتهای تجاری.

سرانجام, در مورد خصوصیات اصلی مفهوم سرمایه گذاری ، توضیحات مهمی ارائه شده است. بنابراین, یک سرمایه گذاری باید به " یک فعالیت قابل توجهی در تجارت مطابق بند 1, تعهد سرمایه یا منابع دیگر, امید به سود یا سود, گرفتن خطر, و مشارکت قابل توجه برای توسعه کشور میزبان ».

مفهوم سرمایه گذار. - مقاله 4.5 سرمایه گذار را به عنوان " هر ملی, شرکت یا شرکت از یک کشور عضو, یا ملی, یک شرکت یا شرکتی از هر کشور دیگری که سرمایه گذاری در یک کشور عضو انجام داده است ». به همین ترتیب, ملی مطابقت دارد با " یک شخص حقیقی که شهروند یک کشور عضو است » (مقاله 4.9), و شرکت به " هر موجودیتی که بطور مناسب طبق قانون قابل اجرا از یک کشور عضو تشکیل شده باشد مشروط بر اینکه فعالیتی را انجام دهد فعالیت تجاری قابل توجهی در کشور عضو که در آن انجام می شود. فعالیت های اساسی تجاری نیاز به بررسی جهانی دارد, مورد به صورت, از همه شرایط, از جمله : (من) میزان سرمایه گذاری در کشور میزبان, (ii) تعداد مشاغل ایجاد شده, (III) تأثیر آن بر جامعه محلی است, و (IV) مدت زمانی که کار انجام شده است ».

با توجه به فعالیت تجاری قابل توجهی خاص, این ماده با سؤال مرتبط است jus standi سرمایه گذاران, اشخاص حقوقی, از آنجا که این امر مانع دسترسی هرگونه فعالیت اساسی در قلمرو کشور میزبان از داوری سرمایه گذاری می شود. این تعریف سپس پدیده معروف به عنوان را به پایان می رساند خرید پیمان رویه ای.

مقررات مربوط به حمایت اساسی از سرمایه گذاری های خارجی

قانون سرمایه گذاری پان آفریقا شامل اصول اساسی خاصی برای حمایت از سرمایه گذاری های خارجی است. از آنجا که این اصول در اکثر ابزارهای حقوقی در مورد موضوع ظاهر می شوند, ما خود را با یک شمارش غیر مفصل راضی خواهیم کرد :

• رفتارهای مورد علاقه ملت (مقالات 7 و 8) ;
• درمان ملی (مقالات 9 و 10) ;
• تعهد به بی پروا بودن (مقالات 11 و 12) ;
• اصل انتقال آزاد وجوه (مقالات 15 و 16).

با این حال, واضح است که, برخلاف اکثر ابزارهای حمایت از سرمایه گذاری های خارجی, قانون سرمایه گذاری پان آفریقا در مورد یکی از مفاهیم برجسته داوری سرمایه گذاری سکوت می کند, رفتار منصفانه و عادلانه. یکی از دلایل توضیح چنین محرومیت در این واقعیت نهفته است که TJE احتمالاً قدرت تنظیم کشورهای عضو را در زمینه هایی که به عنوان "حساس" در نظر گرفته شده محدود می کند., به ویژه از نظر توسعه پایدار[2]. همین محرومیت مربوط به اصل محافظت کامل و امنیت است.

تعهدات خاص سرمایه گذار

یکی از خصوصیات قانون سرمایه گذاری پان آفریقا این است که به طور عادلانه تعهداتی را هم به دولت ها و هم به سرمایه گذاران خارجی تحمیل می کند.. این امر آن را از سایر ابزارهای موجود در زمینه متمایز می کند, در بیشتر موارد, تعهدات را فقط به ایالتها تحمیل کنید. بنابراین, مقاله 2(2) فراهم می کند که " [ل]وی کد حقوق و تعهدات کشورهای عضو و سرمایه گذاران را تعریف می کند, و اصول مندرج در آن ».

در مورد تعهداتی که به سرمایه گذاران تحمیل شده است, کد شش سری را ارائه می دهد :

تعهدات مدیریت شرکت

اولین مجموعه تعهدات سرمایه گذار مربوط به شفافیت است, مخصوصاً حسابدار, و پیروی از الزامات مدیریت ملی و بین المللی شرکت ها. مقاله 19 اظهار می کند که سرمایه گذاری باید باشد " مطابق با استانداردهای ملی و بین المللی حاکمیت شرکتها در بخش مربوطه, به ویژه در مورد شفافیت و شیوه های حسابداری ».

برای این منظور, مقاله 19.3 به سرمایه گذاران احتیاج دارد :

آ) برخورد منصفانه با همه سهامداران, مطابق قانون ملی ;

ب) تشویق همکاری فعال بین شرکت ها و سهامداران از طریق ایجاد ثروت, مشاغل و زنده بودن مشاغل سالم از نظر اقتصادی ;

ج) از انتشار دقیق و به موقع کلیه اطلاعات مربوط به شرکت اطمینان حاصل کنید, از جمله اطلاعات مربوط به وضعیت مالی, نتایج, اموال, حاکمیت شرکتی, خطرات مربوط به تعهدات زیست محیطی, و هر سوال دیگری, مطابق مقررات و الزامات مربوطه ; و

د) اطمینان از انتشار اطلاعات مربوط به سیاستهای منابع انسانی مانند برنامه های توسعه منابع انسانی.

تعهدات اجتماعی-سیاسی

مجموعه دوم تعهدات سرمایه گذار مربوط به چارچوب اجتماعی و سیاسی است.

مطابق ماده 20, سرمایه گذاران باید بطور خاص :

آ) احترام به حاکمیت, مقررات, مقررات ملی و شیوه های اداری ;

ب) احترام به ارزشهای فرهنگی - اجتماعی ;

ج) عدم دخالت در امور سیاسی داخلی ;

د) عدم دخالت در روابط بین دولتی ; و

ه) احترام به حقوق کارگران.

به همین ترتیب, سرمایه گذاران باید از مشارکت در شیوه های ضد رقابتی یا مواردی که برای تأثیرگذاری بر انتصاب مقامات دولتی استفاده می کنند ، خودداری کنند, یا بودجه احزاب سیاسی.

تعهدات مربوط به منع فساد

مجموعه سوم تعهدات مربوط به منع اعمال فساد است, هر دو منفعل یا فعال, مستقیم یا غیر مستقیم.

برای این منظور, مقاله 21 فراهم می کند که سرمایه گذاران " پیشنهاد نکن, به هیچ وجه و مزایای غیرقانونی یا نادرست یا اهدای مالی یا طبیعت دیگری قول یا اعطا نکنید, مستقیم یا از طریق واسطه ها, به یک مقام عمومی در یک کشور عضو, به یکی از اعضای خانواده, به یكی از همكاران خود یا هر شخص دیگری انجام شود تا این عامل یا شخص ثالث در انجام وظایف رسمی خود از انجام فعالیت خودداری یا خودداری كند ».

تعهدات مسئولیت اجتماعی شرکت

سری چهارم تعهدات مسئولیت اجتماعی شرکت را تا آنجا که نیاز به رعایت " قانون, آیین نامه, دستورالعمل های اداری و سیاست های دولت پذیرنده "و تضمین می کند که اهداف اقتصادی سرمایه گذاران" با اهداف توسعه اقتصادی و اجتماعی کشورهای میزبان مغایرت ندارند و نسبت به این اهداف حساس هستند ».

به همین ترتیب, به عنوان ترویج توسعه پایدار در کشورهای میزبان, مقاله 22 سرمایه گذاران را ملزم می کند تا " به پیشرفت اقتصادی, اجتماعی و محیطی ».

تعهدات مربوط به استفاده از منابع طبیعی

همیشه با هدف ارتقاء توسعه پایدار, سرمایه گذاران با تعهدات مربوط به استفاده از منابع طبیعی روبرو هستند. مقاله 23 فراهم می کند که بهره برداری یا استفاده از منابع طبیعی محلی نباید باشد " به ضرر حقوق و منافع دولت دریافت کننده است ». علاوه بر این, سرمایه گذاران باید اطمینان حاصل کنند " احترام به حقوق جمعیت محلی "و اجتناب" شیوه های گرفتن زمین, مضر برای این جوامع ».

اخلاق تجاری و حقوق بشر

سرانجام, مقاله 24 سرمایه گذاران را ملزم به رعایت اخلاق تجاری و حقوق بشر می کند. این شرط مشخص می کند که این اهداف تنها با رعایت اصول راهنمایی زیر قابل دستیابی هستند :

آ) حمایت از حقوق بین المللی شناخته شده بین المللی را ترویج و احترام بگذارید ;

ب) مواظب باشید در نقض حقوق بشر همدست نباشید ;

ج) همه اشکال کار اجباری یا اجباری را از بین ببرید, از جمله لغو مؤثر کار کودکان ;

د) تبعیض در اشتغال و زندگی حرفه ای را از بین ببرید ; و

ه) از تقسیم عادلانه ثروت از سرمایه گذاری اطمینان حاصل کنید.

نتیجه

حتی اگر قانون سرمایه گذاری پان-آفریقا در سیاست اتحاد خود در اتحادیه آفریقا تدوین شده باشد, از مقاله وی به دست می آید 2 که این کد فقط ساده است " شناسايي ابزار "برای کشورهای عضو.

بنابراین, همانطور که در مقاله مشخص شده است 3, قرار نیست تأثیر بگذارد " حقوق و تعهدات کشورهای عضو ناشی از هرگونه توافقنامه سرمایه گذاری موجود ». با این حال, کشورهای عضو کاملاً آزاد هستند که این مقررات را تجدید نظر کنند, و از آنها الزام آور باشد[است] به طوری که[آنها] جایگزین می کند[nt] معاهدات سرمایه گذاری دوجانبه داخل آفریقا (TBI) یا فصلهای سرمایه گذاری مندرج در موافقت نامه های بازرگانی داخل آفریقا پس از مدتی که آنها تعیین می کنند یا پس از خاتمه این پیمان ها مطابق مقررات مربوطه ».

با این حال, پتانسیل آن غیرقابل انکار است.

زوزانا ویسودیلوا, Aceris Law LLC

کد سرمایه گذاری پان آفریقایی, پروژه

[1] م. مبانگو, س. شوچر, «آفریقایی شدن» قانون سرمایه گذاری بین المللی: قانون سرمایه گذاری پان افریقایی و اصلاح رژیم سرمایه گذاری بین المللی », 18 مجله سرمایه گذاری جهانی & تجارت (2017), ص. 420-421: «در زمینه آفریقا, با توجه به مهم بودن اقتصادی ، اهداف توسعه پایدار بسیار مهم هستند, چالش های اجتماعی و زیست محیطی این قاره هنوز هم با آن روبرو است».

[2] م. مبانگو, س. شوچر, «آفریقایی شدن» قانون سرمایه گذاری بین المللی: قانون سرمایه گذاری پان افریقایی و اصلاح رژیم سرمایه گذاری بین المللی », 18 مجله سرمایه گذاری جهانی & تجارت (2017), ص. 429-430: «دلیل این امر آنست که این استاندارد برای محدود کردن بیش از سایر استانداردها ، آزادی نظارتی کشورهای میزبان است, از جمله مناطق حساس به لحاظ اجتماعی و زیست محیطی».