L'arbitrato internazionale è regolato da un principio fondamentale, il principio del consenso. Ciò significa che le parti sono libere di includere, di comune accordo, un accordo arbitrale nel loro contratto. Per lo stesso motivo, possono organizzare tali procedimenti arbitrali scegliendo una a arbitrato o arbitrato gestito da un'istituzione. ciò nonostante, la capacità di raggiungere un accordo ha dei limiti, in particolare dopo l'inizio di un arbitrato. Questo di solito accade nella fase di nomina degli arbitri, specialmente quando le parti sono in disaccordo riguardo al presidente del tribunale arbitrale.

Nel rispetto, quando le parti scelgono un arbitrato amministrato, le regole di arbitrato di una determinata istituzione arbitrale si applicano normalmente per impostazione predefinita.[1] tuttavia, possono sorgere difficoltà quando un accordo arbitrale lo prevede a arbitrato senza alcuna specifica relativa alle regole per il rispetto della nomina di un tribunale arbitrale. In tali casi, le parti possono rivolgersi a un'istituzione arbitrale che fungerebbe da autorità che ha il potere di nomina, o designare tale autorità che ha il potere di nomina, o spesso richiedono l'intervento di tribunali statali.[2]

Dal punto di vista della teoria della negoziazione, optare per un'autorità che ha il potere di nomina rappresenta un "conseguenza di non accordo e, in particolare il suo cosiddetto BATNA (migliore alternativa a un accordo negoziato."[3] Come sottolineato dall'OCSE, “il BATNA di entrambe le parti della controversia è la selezione del presidente da parte dell'autorità che ha il potere di nomina. Mentre le parti negoziano, sanno che l'autorità che ha il potere di nomina effettuerà o determinerà ampiamente la scelta in caso di mancato accordo. Se una parte della controversia ritiene che l'autorità che ha il potere di nomina sarà più ricettiva nei confronti dei suoi criteri di selezione rispetto alla parte della controversia avversaria, può richiedere concessioni da tale parte prima di richiedere l'intervento dell'autorità che ha il potere di nomina. L'azione e le opinioni attese dell'autorità che ha il potere di nomina possono quindi influire sulle parti’ posizione di contrattazione su un presidente concordato e la loro capacità di rendere credibilmente la minaccia di abbandonare i negoziati su una scelta concordata ".[4]

Nei paragrafi seguenti, discuteremo delle particolarità di un'istituzione arbitrale che spesso funge da autorità che ha il potere di nomina, la Camera di commercio internazionale (“ICC"). Il 2018 Regole della CPI come autorità che ha il potere di nomina in UNCITRAL o in altri procedimenti arbitrali (il "2018 Regole ICC") sono in vigore da allora 1 gennaio 2018.

Servizi ICC come indicato nel 2018 Regole ICC

Il 2018 Le norme ICC stabiliscono una serie di disposizioni che consentono "la Camera di commercio internazionale o qualsiasi autorità all'interno dell'ICC"[5] agire come autorità che ha il potere di nomina in entrambi i procedimenti arbitrali UNCITRAL[6] o altri procedimenti arbitrali (a o amministrato da altre istituzioni arbitrali[7]). Oltre a fungere da autorità che ha il potere di nomina, la CPI può fornire ulteriori servizi amministrativi al fine di facilitare UNCITRAL e Non UNCITRAL a procedimenti arbitrali.

Questi servizi sono elencati in Articolo 8(1) del 2018 Regole ICC, che recita come segue:

Il tribunale può fornire uno o più dei seguenti servizi, come richiesto:

1. un') mantenere il file;
2. B) assistere con le disposizioni logistiche per riunioni e audizioni;
3. C) assistere alla notifica di documenti e corrispondenza;
4. D) amministrare fondi relativi ad arbitri e segretari amministrativi;
5. e) amministrare i fondi relativi, inter alia, agli esperti, udienze, e conti di deposito a garanzia;
6. f) revisione bozze documenti del tribunale arbitrale per tipografici, errori grammaticali e simili; e
7. g) eseguire qualsiasi altro servizio concordato dalle parti.

Procedura per selezionare l'ICC come autorità che ha il potere di nomina

Quando le parti non hanno concordato nel loro accordo arbitrale che l'ICC fungerà da autorità che ha il potere di nomina, ciascuna parte di un arbitrato ha il diritto di inviare una domanda al segretariato dell'ICC che richiede tali servizi. Al ricevimento della domanda, il segretariato informa l'altra parte / le parti. L'applicazione è regolata da Articolo 4(1), che legge:

1. Quando si richiede all'ICC di agire in base alle Regole, una parte deve presentare una domanda (l'applicazione") al segretariato di uno qualsiasi dei suoi uffici conformemente alle norme interne. Il segretariato informa l'altra o le altre parti, e qualsiasi arbitro, se applicabile, della ricevuta della domanda e la data di tale ricevuta.

Articolo 4(2) afferma che la data di ricezione della domanda da parte del Segretariato ICC corrisponde alla data in cui si richiede all'ICC di agire ai sensi della 2018 Regole:

2. La data di ricezione della domanda da parte del segretariato, a tutti gli effetti, essere considerata la data in cui è richiesto all'ICC di agire in base alle Regole.

La domanda deve contenere le seguenti informazioni (Articolo 4(3)):

1. un') il nome completo, descrizione, indirizzo e altri dettagli di contatto di ciascuna delle parti;
2. B) il nome completo, descrizione, indirizzo e altri dettagli di contatto di qualsiasi persona che rappresenti una delle parti, se noto;
3. C) il nome completo, descrizione, indirizzo e altri dettagli di contatto di qualsiasi arbitro, se applicabile;
4. D) l'avviso di arbitrato e qualsiasi risposta all'avviso di arbitrato, come indicato rispettivamente negli articoli 3 e 4 delle Regole UNCITRAL, in procedimenti arbitrali UNCITRAL; o qualsiasi documento equivalente in Altri procedimenti arbitrali;
5. e) eventuali accordi pertinenti e,in particolare, l'accordo di arbitrato(S);
6. f) eventuali termini applicabili;
7. g) tutti i particolari pertinenti e eventuali osservazioni o proposte in merito al luogo dell'arbitrato, le norme di legge applicabili e la lingua dell'arbitrato;
8. h) una descrizione dei servizi richiesti;
9. io) in caso di contestazione di un arbitro, i motivi o le basi della sfida;
10. j) qualsiasi richiesta di costi fissi per più servizi ai sensi dell'Appendice al Regolamento (l'appendice"), se applicabile; e
11. K) qualsiasi altra informazione che il richiedente ritenga appropriata.

Costi dell'ICC che agisce come autorità che ha il potere di nomina

In accordo con Articolo 12(1) del 2018 Regole e articolo ICC 1 della loro appendice, “ogni domanda deve essere accompagnata da una tassa di deposito non rimborsabile"Pari a USD 5,000.00.

Il 2018 Le Regole ICC prevedono due metodi di determinazione del prezzo per i servizi di cui sopra (Articolo 2 dell'appendice): come tariffa fissa per ciascun servizio fornito separatamente, o come un'unica tariffa fissa per più servizi.

I costi per i servizi specifici sono abbastanza ragionevoli ed elencati in Articolo 3 dell'appendice come segue:

Articolo 4 dell'appendice fornisce quello, qualora le Parti decidessero di sceglierne una singola, tariffa fissa per più servizi, il suo importo deve essere maggiore, uguale a un intervallo tra USD 90,000.00 e USD 150,000.00.

Articolo 12(2) del 2018 Le Regole ICC prevedono che "dopo il ricevimento della domanda, il segretario generale fissa un anticipo delle spese".

Si afferma ulteriormente in Articolo 12(3) quello, nel caso in cui i servizi ICC siano richiesti da una sola parte, “l'anticipo sui costi è interamente dovuto da tale parte, salvo diverso accordo."Se tale domanda deve essere presentata da più di una parte, “l'anticipo sui costi è pagabile in parti uguali, salvo diverso accordo."

Finalmente, se una o più parti non riescono a fornire il pagamento della loro quota di anticipo sui costi, “il segretario generale può fissare un termine entro il quale il richiedente o le parti, nel caso che fosse, deve ottemperare, in mancanza del quale il file deve essere chiuso, fatto salvo il diritto delle parti di presentare la stessa richiesta in una data successiva in un'altra Applicazione." (Articolo 12(4))

Clausola modello suggerita

Le parti hanno il diritto di richiedere all'ICC di agire in qualità di autorità che ha il potere di nomina in qualsiasi momento. tuttavia, per evitare qualsiasi disaccordo al riguardo quando una controversia è già stata cristallizzata, possono inserire la seguente clausola modello nel loro contratto fin dall'inizio :

La Camera di commercio internazionale ('ICC') fungerà da autorità che ha il potere di nomina conformemente alle Regole della CPI in quanto autorità che ha il potere di nomina nelle procedure UNCITRAL o altri procedimenti arbitrali.

Zuzana Vysudilova, Aceris Law LLC

[1] Per esempio, Regola 11.3 del 2016 Regole SIAC prevede che "a meno che le parti non abbiano concordato un'altra procedura per la nomina del terzo arbitro, o se tale procedura concordata non comporta una nomina entro il termine concordato dalle parti o stabilito dal Registrar, il presidente nomina il terzo arbitro, chi sarà l'arbitro presiedente."

[2] Per esempio Articolo 9.3 delle Regole UNCITRAL prevede che "se dentro 30 giorni dopo la nomina del secondo arbitro i due arbitri non hanno concordato la scelta dell'arbitro presiedente, l'arbitro presiedente è nominato dall'autorità che ha il potere di nomina nello stesso modo in cui un arbitro unico sarebbe nominato ai sensi dell'articolo 8." Inoltre, articoli 6.1 e 6.2 dichiarare che “ua meno che le parti non abbiano già concordato la scelta di un'autorità che ha il potere di nomina, una parte può in qualsiasi momento proporre il nome 9 o nomi di una o più istituzioni o persone, tra cui il segretario generale della Corte permanente di arbitrato dell'Aia (di seguito denominato "PCA"), uno dei quali servirebbe da autorità che ha il potere di nomina [...] Se tutte le parti non hanno concordato la scelta di un'autorità che ha il potere di nomina all'interno 30 giorni dopo una proposta presentata conformemente al paragrafo 1 è stato ricevuto da tutte le altre parti, qualsiasi parte può chiedere al segretario generale dell'APC di designare l'autorità che ha il potere di nomina."

[3] D. Gaukrodger, “Autorità che hanno il potere di nomina e selezione degli arbitri nella composizione delle controversie investitore-Stato: Una panoramica", Documento di consultazione dell'OCSE, marzo 2018, P. 18, ¶ 41.

[4] D. Gaukrodger, “Autorità che hanno il potere di nomina e selezione degli arbitri nella composizione delle controversie investitore-Stato: Una panoramica", Documento di consultazione dell'OCSE, marzo 2018, P. 18, ¶ 41.

[5] Articolo 1.1 del 2018 Regole ICC, ai fini del 2018 Regole ICC, L'autorità all'interno dell'ICC include "inter alia, il presidente e il segretario generale dell'ICC, il presidente e il segretario generale della Corte, e comitati e gruppi nazionali ICC", Articolo 2(v).

[6] Ai fini del 2018 Regole ICC, I procedimenti arbitrali UNCITRAL sono definiti come "procedimenti arbitrali ad hoc condotti ai sensi delle regole di arbitrato UNCITRAL", Articolo 2(io).

[7] Ai fini del 2018 Regole ICC, Altri procedimenti arbitrali istituzionali sono definiti come "procedimenti arbitrali condotti secondo le regole di un'istituzione diversa dalla ICC", Articolo 2(iii).