Mulți investitori străini ar dori, în mod firesc, să cunoască rata de succes a revendicărilor de arbitraj, și dacă ar trebui să se aștepte sau nu să câștige un caz, înainte de a cheltui trei ani și sute de mii de dolari pe taxele arbitrilor, instituții arbitrale, experți și avocați.
În timp ce șansele de reușită ale fiecărui caz depind desigur de faptele lor, precum și componența tribunalului arbitral care a judecat de fapt revendicările, datele sugerează, de asemenea, că anumite cereri de arbitraj privind investițiile au o rată mai mare de succes decât altele.
O cerere de arbitraj de investiții considerată în mod obișnuit este cererea de expropriere de către un stat. În timp ce exproprierile directe sunt astăzi destul de mari, exproprierile indirecte rămân comune. Potrivit unui studiu al 400 cazuri cu date disponibile, au fost 75 cererile de expropriere directă și 317 cererile de expropriere indirectă, cu 15 cererile directe de expropriere fiind constatate de tribunalele arbitrale și 43 cererile indirecte de expropriere care au reușit. Prin urmare, din acest eșantion, rata de succes a cererilor de expropriere în arbitrajul internațional de investiții a fost mai mică decât 15%.
După ce a scăzut 154 cazurile în care părțile au decis să soluționeze sau să renunțe înainte de a stabili răspunderea, in orice caz, și scăzând 78 cazuri în care tribunalele arbitrale au refuzat să constate că aveau competență, datele sunt mai pozitive pentru investitori, cu aproximativ 28% a cazurilor care au reușit cu privire la cererile lor privind exproprierea. Aceste date sugerează că cererile de expropriere au o șansă realistă de succes.
Printre 15 a confirmat cererile de expropriere directă, 13 de asemenea, presupuse încălcări ale tratamentului echitabil și echitabil, 7 dintre care au avut succes. Pentru 43 cererile de succes ale exproprierii indirecte, 33 a revendicat, de asemenea, încălcări ale tratamentului corect și echitabil, și 24 revendicările au fost confirmate, reprezentând o rată mare de succes. Credeam că datele sunt limitate, relevanța dintre o cerere de expropriere și un tratament echitabil și echitabil este clară. Acest lucru poate fi explicat prin asemănarea criteriilor acestor două încălcări ale tratatului, care se presupune în mod obișnuit. In realitate, multe tribunale de arbitraj pentru investiții aleg, de asemenea, să analizeze mai întâi dacă standardul de tratament echitabil și echitabil a fost încălcat de către statul gazdă al investițiilor, și apoi să se bazeze pe constatările lor pentru a stabili sau exclude creanțele de expropriere.
Excluzând cazurile care s-au încheiat în soluționare, sau cele care au eșuat în faza preliminară în calcul, conform datelor de pe același site web, au fost 347 cereri de încălcare a tratamentului echitabil și echitabil 86 revendicările au fost confirmate, reprezentând un aproape 25% rata de succes.
Pentru protecție deplină și cereri de securitate, care sunt legate de o constatare a tratamentului corect și echitabil, rata de succes a fost numai 18% (15/183).
Pentru revendicări privind încălcarea clauzei umbrelă, în cazul în care se pretinde că statul a încălcat o întreprindere care se ridică la nivelul unei încălcări a tratatului, rata de succes a fost o simplă 15% (13/100).
Per total, concluziile din aceste date arată astfel următoarea rată de succes a cererilor de arbitraj de investiții:
- Revendicări de arbitraj de investiții pentru tratament nedrept și inadecvat: 25%
- Revendicări de arbitraj pentru investiții și protecție deplină: 18%
- Revendicări de arbitraj pentru investiții de expropriere cu succes: 15%
- Dreptul la clauza umbrelă Încălcarea revendicărilor de arbitraj pentru investiții: 15%
Pe baza acestor date, investitorii cărora li s-a făcut rău unui stat au șansa cea mai mare de a reuși să solicite un tratament nedrept și inechitabil, dacă o astfel de cerere este posibilă în temeiul tratatului sau instrumentului invocat. Dacă un stat are “pur și simplu” a încălcat o angajare sau un angajament contractual, atunci investitorii ar putea fi mai bine în considerare alternative la arbitrajul de investiții, deoarece șansele unei cereri de arbitraj de investiții de succes sunt mici.
- Yuhua Deng, Aceris Law SARL