เป็นเวลาหลายปี, นักวิจารณ์ได้ร้องเรียนว่าอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐกับผู้ลงทุนมีความโปร่งใสไม่เพียงพอ. อาทิตย์ที่แล้ว, แคนาดาทำข่าวโดยกลายเป็นรัฐที่สองที่ให้สัตยาบัน 2015 อนุสัญญาสหประชาชาติว่าด้วยความโปร่งใสในการอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐกับนักลงทุนตามสนธิสัญญา (อนุสัญญามอริเชียส).
อนุสัญญายืนยันและขยายการบังคับใช้ของ 2014 กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสในการอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐกับนักลงทุนตามสนธิสัญญา. กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสมีผลบังคับใช้กับข้อพิพาทที่เกิดขึ้นจากสนธิสัญญาที่มีผลบังคับใช้หลังจากเดือนเมษายน 1เซนต์, 2014, ในขณะที่บทความ 1 ของอนุสัญญามอริเชียสระบุไว้อย่างชัดเจนว่ากฎเกณฑ์ด้านความโปร่งใสครอบคลุมไปถึงสนธิสัญญาที่มีการสรุปไว้ก่อนวันนั้นด้วย, ขยายขอบเขตความโปร่งใสในการอนุญาโตตุลาการการลงทุน:
“This Convention applies to arbitration between an investor and a State or a regional economic integration organization conducted on the basis of an investment treaty concluded before 1 เมษายน 2014 (“ อนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐกับนักลงทุน”).”
อย่างน่าสนใจ, ผ่านอนุสัญญามอริเชียส, กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสจะถูกนำมาใช้แม้กระทั่งข้อพิพาทที่ไม่ได้ริเริ่มภายใต้กฎอนุญาโตตุลาการ UNCITRAL ตามบทความ 2, ขยายขอบเขตของอนุสัญญามอริเชียสไปสู่ข้อพิพาทการลงทุนภายใต้ ICC, SCC, ICSID และกฎอนุญาโตตุลาการอื่น ๆ:
“ กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสจะนำไปใช้กับอนุญาโตตุลาการรัฐนักลงทุนใด ๆ, ไม่ว่าจะเริ่มหรือไม่ภายใต้กฎอนุญาโตตุลาการ UNCITRAL, ซึ่งผู้ถูกร้องเป็นภาคีที่ยังไม่ได้ทำการจองที่เกี่ยวข้องภายใต้บทความ 3(1)(ก) หรือ (ข), และผู้อ้างสิทธิ์เป็นของรัฐที่เป็นภาคีที่ไม่ได้ทำการจองที่เกี่ยวข้องภายใต้บทความ 3(1)(ก).”
กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสมีบทบัญญัติสำคัญมากมายที่นำเข้าการเปลี่ยนแปลงลักษณะดั้งเดิมของอนุญาโตตุลาการ. ส่วนใหญ่, พวกเขาลดการรักษาความลับโดยให้ประชาชนเข้าถึงกระบวนการและวัสดุ. โดยเฉพาะอย่างยิ่ง, บทความ 2 และ 3 เรียกร้องให้มีการเผยแพร่ข้อมูลเกี่ยวกับการดำเนินคดีต่อเนื่องและการเผยแพร่เอกสารเกี่ยวกับอนุญาโตตุลาการ. บทความ 4 และ 5 อนุญาตให้บุคคลที่สามหรือคู่กรณีที่ไม่มีข้อพิพาทสามารถยื่นคำร้องได้เช่นกัน. บทความ 6 ให้การพิจารณาว่าจะเป็นสาธารณะ.
มีข้อ จำกัด สองประการ: เป็นครั้งแรก, ทั้งหมดข้างต้นเป็นไปตามบทความที่ร่างขึ้นโดยทั่วไป 7 ข้อยกเว้น, “ข้อมูลที่เป็นความลับหรือการป้องกัน” จะไม่ให้บริการแก่สาธารณะ. ที่สอง, อนุสัญญานี้ไม่สามารถใช้บังคับกับอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐและผู้ลงทุนทั้งหมด. แทน, มันใช้กับอนุญาโตตุลาการตามสนธิสัญญาเท่านั้น, ยกเว้นจากขอบเขตกรณีที่ตราสารแสดงความยินยอมเป็นกฎหมายหรือสัญญา.
ความโปร่งใสเป็นประเด็นสำคัญในการตัดสินของอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐและนักลงทุน, ที่นักวิจารณ์ประณามการขาดความชอบธรรมของรางวัลอนุญาโตตุลาการ, เนื่องจากความสามารถของศาลที่ต้องทำการตัดสินใจแบบผูกพันซึ่งมีผลกระทบต่อรัฐและพลเมืองของพวกเขา. ตัวอย่างเช่น, อนุญาโตตุลาการการลงทุนอาจเกี่ยวข้องกับความสามารถของรัฐในการออกกฎหมายเพื่อประโยชน์สาธารณะหรือเพื่อหารือเกี่ยวกับปัญหาที่ส่งผลกระทบต่อชุมชนท้องถิ่น.[1] กฎ UNCITRAL เกี่ยวกับความโปร่งใสมีวัตถุประสงค์เพื่อให้แน่ใจว่าการดำเนินการเหล่านี้สามารถเข้าถึงได้สำหรับผู้ได้รับผลกระทบ, ทำให้พวกเขาสามารถเข้าร่วมหรือติดตามความคืบหน้าของคดีได้, ด้วยความหวังว่าสิ่งนี้จะให้ความชอบธรรมมากขึ้นในการมอบรางวัลอนุญาโตตุลาการเกี่ยวกับเรื่องที่ละเอียดอ่อนดังกล่าว.
ตรงกันข้ามกับการคาดการณ์ล่วงหน้า, อย่างไรก็ตาม, เท่านั้น 17 รัฐได้ลงนามในอนุสัญญานี้หลังจากที่สหประชาชาติยอมรับ 2015. ก่อนถึงแคนาดา, มอริเชียสเป็นรัฐเดียวที่ให้สัตยาบันสนธิสัญญา, ซึ่งจะต้องมีการให้สัตยาบันอย่างน้อยสามครั้งก่อนที่จะเริ่มใช้บังคับ.
ความไม่เต็มใจที่จะมีส่วนร่วมในการประชุมของรัฐมอริเชียสชี้ให้เห็นว่าความลับยังถือว่าเป็นเครื่องมือสำคัญในการแก้ไขข้อพิพาทการลงทุนของรัฐ. ดูเหมือนว่ารัฐมีแนวโน้มที่จะชำระคดีเมื่อไม่เสี่ยงต่อการโวยวายจากจำนวนเงินผู้เสียภาษีที่อาจใช้จ่ายเพื่อชดเชยนักลงทุน, หรือบางทีพวกเขาระวังที่จะเปิดเผยความประพฤติที่น่าอับอายในส่วนของรัฐ.
ความพยายามในปัจจุบันของประธานาธิบดีโอบามาของสหรัฐฯในการโน้มน้าวให้วุฒิสภาให้สัตยาบันอนุสัญญามอริเชียสก่อนที่ประธานาธิบดีของเขาจะสิ้นสุดลงมีความสำคัญต่ออนาคตของความโปร่งใสในการอนุญาโตตุลาการระหว่างรัฐและนักลงทุนและจะทำให้สนธิสัญญามีผลบังคับใช้.
- อนาสตาเซีย โชโรมิดู, กฎหมาย Aceris SARL
[1] ดู, ตัวอย่างเช่น, Chevron Corporation และ Texaco Petroleum Corporation v. สาธารณรัฐเอกวาดอร์.