Подаване на искане за арбитраж пред Международния център за уреждане на инвестиционни спорове на Световната банка („център" или "ICSID") е решаваща и сравнително пряма стъпка. в 2019, получи генералният секретар на ICSID 39 искания за арбитраж.[1]
Почти всички арбитражни правила, включително Арбитражните правила на ICSID,[2] предвижда, че страна, която желае да започне арбитраж, представя на институцията писмено известие или Искане за арбитраж (вижте нашия блог: "Как да започне международен арбитраж"). днес, по-голямата част от арбитражните институции позволяват да се изпращат искания по електронен път.
Съгласно чл 36 от Конвенцията за уреждане на инвестиционни спорове между държави и граждани на други държави, създали Центъра („Конвенция ICSID"), искането за арбитраж трябва да бъде представено писмено на генералния секретар, който ще изпрати копие на искането до другата страна.
Генералният секретар ще регистрира искането за арбитраж въз основа на съдържащата се в него информация. въпреки това, ако спорът е очевидно извън юрисдикцията на Центъра, въз основа на становището на партията, генералният секретар отказва регистрацията и уведомява молещата страна.
Датата на получаване на искането за арбитраж от ICSID се счита за дата на започване на арбитража. Тази дата е от значение за създаването на арбитражния съд (статия 37 на Конвенцията ICSID) и за целите на ICSID юрисдикция (статия 25 на Конвенцията ICSID).
1) Задължителни изисквания на искането на ICSID за арбитраж
Подобно на други арбитражни институции, подаването на искане за арбитраж на ICSID трябва да отговаря на задължителните разпоредби.
първи, Искането за арбитраж трябва да бъде написано на един от трите официални езика на Центъра, т.е.., Английски, Испански или френски (статия 34 от административните и финансови разпоредби на ICSID).
Той също трябва да бъде дата и подписан от молещата страна или нейния представител (искането за арбитраж трябва да прилага пълномощно или писмо за ангажиране).
В допълнение, Искането за арбитраж трябва да идентифицира страните и тяхното съгласие да се прибегне до арбитраж на ICSID. За държавите-респонденти, съгласието може да бъде изразено по три различни начина:
- чрез договор;
- чрез вътрешното законодателство; или
- по договор.
Ако съгласието е по договор или закон, Искането за арбитраж трябва да бъде придружено от копия от такива инструменти и доказателства за влизането им в сила. В случай на договор, копие от споразумението се представя с датата на влизане в сила.
Съгласието на чуждестранния инвеститор, на свой ред, може да се изрази:
- чрез писмено съобщение, адресирано до държавата;
- чрез подаване на Искане за арбитраж пред Центъра. Например, в тRadex v. Албания, трибуналът подчерта, че съгласието на инвеститора „да стане[с] влиза в сила най-късно, ако и когато чуждестранният инвеститор подаде искането си пред ICSID, използвайки съответното национално законодателство".[3]
(За повече информация относно съгласието на страните, виждам: "Съгласие в инвестиционния арбитраж").
Ако молещата страна е физическо лице, в молбата за арбитраж трябва да се посочи гражданството му към датата на съгласие, както и на датата, на която е подадено искането за арбитраж. Физическите лица също трябва да докажат, че той / тя не е гражданин на страната-ответник преди ICSID.
Ако молещата страна е фирма, той също трябва да докаже гражданството си към датата на съгласие. Ако гражданството е същото като това на държавата-ответник по спора, искането трябва да прилага споразумение с държавата, според което дружеството се третира като чуждестранно дружество за целите на Конвенцията ICSID. (статия 25 на Конвенцията ICSID).
накрая, ICSID искането за арбитраж трябва да предоставя основна информация относно правния спор, възникнал директно от инвестиция.
2) Такси за настаняване се заплащат с искането за арбитраж и авансовите плащания
Невъзстановима такса регистрация в щатски долари 25,000 трябва да бъдат изплатени на генералния секретар преди регистрация по банков път. Молещата страна представя копие от нареждането за банков превод с искането за арбитраж.
Годишна административна такса в щатски долари 42,000 се дължи и за административни услуги, включително екип по дела и финансово управление, предоставени от центъра, скоро след подаването на искането за арбитраж. Такава такса обикновено се разделя по равно от страните.
В допълнение към невъзстановими и административни такси, Изискват се партии, от време на време, да изплаща аванси на разходите. Тези аванси включват очакваните такси и разходи на самия арбитражен съд. Според ICSID Административни и финансови разпоредби 14(3), авансовите плащания се изчисляват с председателя на трибунала, който взема предвид разходите, които трябва да бъдат направени от съда в рамките на следващите три до шест месеца.
От авансовите разходи на всяка страна, всеки член на арбитражния съд има право да получава:
- такса USD 3,000 за работи, извършени във връзка с производството (което съответства на щатски долари 375 на час за осемчасов ден); и
- възстановяване на всички разходи, разумно направени във връзка с производството, включително на ден и пътни разноски.
Първият транш от аванса на разходите се изплаща при учредяване на арбитражния съд и обикновено е между щатски долари 100,000 към щатски долари 150,000 за всяка страна. За повече информация, виждам: “Авансови разходи по арбитраж на ICSID“.
в края на краищата, ICSID арбитражът може да бъде скъп както за чуждестранните инвеститори, така и за държавите. въпреки това, в по-голямата част от случаите, общите разходи, направени с арбитражните институции, са по-евтини от разходите, направени за съдебни такси, които остават най-големият елемент за единична цена. За повече информация относно инвестиционните арбитражни разходи, виждам: "Как да намалим общия разход за арбитраж на Договора за инвестиция на по-малко от щатски долари 1 милион".
3) Най- “Охлаждане” Период преди искането на ICSID за арбитраж
Много двустранни договори за инвестиции ("BIT на") предвидете „охлаждане"Период, който трябва да бъде спазен преди подаването на искане за арбитраж на ICSID. В общи линии, този период е три или шест месеца от датата на възникване на спора или инвеститорът уведомява приемащата държава за спор.
Например, представител Член IX(5) на BIT Великобритания и Колумбия осигурява:[4]
Ако след период от три (3) месеца от Известието за намерение за предаване на спора на международен арбитраж няма съгласие по някоя от горните алтернативни процедури, спорът се извършва при писмено искане на съответния инвеститор („Искане за арбитраж“) да бъдат внесени в арбитраж съгласно арбитражните правила на Международния център за уреждане на инвестиционни спорове (като взе предвид разпоредбите, когато е приложимо, от Конвенцията за уреждане на инвестиционни спорове между държави и граждани на други държави, отворена за подписване във Вашингтон 18 Март 1965 и Допълнителното средство за администриране на помирението, Арбитраж и производство по установяване на факти).
Периодите на разхлаждане имат за цел да насърчат уреждането преди арбитража. Инвеститорите трябва да изпратят официално писмо до представител на държавата (известен като „известие за спор") уведомяване за съществуването на спор. Това известие за спор описва накратко фона на спора с искане за преговори. Разбира се, инвеститорите могат да изпращат други известия за спорове в рамките на периода на охлаждане до изтичането му.
Трибуналите на ICSID обикновено приемат периодите на охлаждане като задължителна процедурна стъпка, когато са правилно конструирани.
Например, в Goetz v. Бурунди, трибуналът отказа да вземе решение по въпроси и искове, които не са повдигнати от ищеца през периода на охлаждане.[5] в Western NIS Enterprise Fund срещу Украйна, трибуналът подчерта, че „надлежното предизвестие е важен елемент от съгласието на държавата за арбитраж, както позволява държавата, действащи чрез своите компетентни органи, да проучи и евентуално да разреши спора чрез преговори".[6]
Следователно, преди да подаде искане за арбитраж на ICSID, инвеститорите трябва да преразгледат процедурните стъпки задълбочено и предварително, като същевременно определя с достатъчна точност исковете, които ще предявят.
[1] Включително случаи, регистрирани съгласно Конвенцията на ICSID и допълнителни правила за предоставяне на помощ
[2] Правилникът за образуването на помирително и арбитражно производство на ICSID („ICSID Арбитражни правила“) са приети от Административния съвет на центъра съгласно член 6(1)(б) на Конвенцията ICSID.
[3] Tradex Hellas S.A. V. Република Албания, Дело № ICSID. ARB / 94/2, Решение за компетентност, 24 декември 1996, ¶ 63.
[4] Двустранно споразумение за насърчаване и защита на инвестициите между правителството на Обединеното кралство Великобритания и Северна Ирландия и Република Колумбия от дата 17 Март 2010.
[5] Antoine Goetz и други v. Република Бурунди, Дело № ICSID. ARB / 95/3, награда, 10 февруари 1999, ¶ 93.
[6] Western NIS Enterprise Fund v. Украйна, Дело № ICSID. ARB / 04/2, Поръчка, 16 Март 2006, Заповед на Трибунала (5).