Изготвянето на международни арбитражни клаузи във вашия договор изглежда като проста задача от самото начало. Има много примери онлайн – всичко, което трябва да направите, е да вземете съществуващия шаблон, копирайте / поставете го и го съобразете с вашите нужди. въпреки това, наистина ли е това?
Арбитражът обикновено се счита за по-бърз, по-евтин и по-поверителен метод за разрешаване на спорове в сравнение с съдебни спорове. Това е вярно само ако основата на всеки арбитражен процес – споразумението за арбитраж – е правилно изготвен, валидни и изпълними. Чрез своето съгласие за арбитраж страните изразяват не само желанието си да предадат спора си на арбитраж, но и уточняват аспектите на процедура, която искат да изискват. За да има евентуално принудително изпълнение, тази първа стъпка – правилно изготвеното арбитражно споразумение е изключително важно. Тази статия предоставя десет съвета за това какво да включите и да обърнете внимание при съставянето на арбитражни клаузи във вашите договори.
1. Изрично споразумение за арбитраж
Първата стъпка е страните да са ясни в изразяването на готовността си да предадат спора си на арбитраж. Използваният език е много важен- никога не използвайте разрешителната формулировка като „може“ или „може“, а вместо това използвайте думите, които изразяват правно обвързващи задължения като „ще“ или „ще“. Искате да сте наясно дали арбитражът е задължителен или незадължителен.
2. Изберете между институционални или за арбитраж
Втората стъпка е избора между така наречените институционални или за арбитраж. В институционален (наричан също администриран) арбитраж, страните избират арбитражна институция, която ще им помогне в логистичните аспекти на производството и други практически въпроси. Някои често срещани примери са Международната търговска камара (ICC), Лондонският арбитражен съд (LCIA), Постоянният арбитражен съд (PCA), Стокхолмската търговска камара (ВКС), Сингапурския международен арбитражен център (SIAC) и Международния арбитражен център в Хонконг (ШАС). Пълен списък на основните арбитражни институции може да бъде достъпен тук. Тази помощ е за размяна малка такса. за арбитраж, от друга страна, е по-гъвкав в смисъл, че страните имат свободата (и задължението) да организират цялата арбитражна процедура според желанието си и да я приспособяват към собствените си нужди. Няма институция, участваща в процеса, но все още има нужда (и препоръка) страните да определят трета, неутрална партия (известен като "орган по назначаването") да има последната дума за избора на арбитри, ако страните не успеят да се споразумеят, както често се случва.
3. Изберете набор от арбитражни правила
Третата най-важна стъпка е избора на набора от арбитражни правила, които предвиждат процесуалната рамка на производството. Избирайки пълен набор от арбитражни правила, страните са се спасили от необходимостта да се споразумеят за всички процесуални аспекти във връзка с производството, тъй като правилата са изчерпателен набор от правила, които уреждат процедурните аспекти на арбитража и са били изпробвани и тествани. Всяка институция има примерна клауза, предложена за страните, които желаят да я включат в договорите си. Наличен е изчерпателен списък с предложени образци клаузи на водещите институции тук и страните силно се насърчават да включат една от препоръчителните клаузи, за да избегнат т.нар “патологичен” и неизпълними клаузи. В случай че за арбитраж, страните обикновено избират набора от арбитражни правила, разработени от Комисията на ООН за международното търговско право ("Правила на UNCITRAL"), което е специално пригодено за арбитражи без администриране.
4. Седалище за арбитраж
Седалището на арбитража (известно още като място на арбитраж) е изключително важно, тъй като определя закона, уреждащ арбитражната процедура (процесуален закон, или lex arbitrii). Страните трябва да изберат неутрално място, например те обикновено избират мястото, където местните съдилища най-вероятно ще наложат споразумението и ще подкрепят арбитражния процес, като Париж, Женева или Лондон. Седалището на арбитража е юридическият дом на арбитража, така че страните трябва да обърнат специално внимание, тъй като изборът може да има важни правни последици. Като основно правило, страните винаги трябва да избират място в юрисдикция, която е подписала 1958 Нюйоркска конвенция за признаване и изпълнение на наградите („Нюйоркска конвенция") и чието национално законодателство като цяло подкрепя арбитража.
5. Определяне на обхвата на арбитража
Уверете се, че внимателно определите и обхвата на арбитража. Освен ако не сте съгласни, че всички спорове, включително иск за обезщетение и други извъндоговорни средства за защита, произтичащи от договора и от бизнес отношенията подлежат на арбитраж, не забравяйте да изключите спорове, които не подлежат на арбитраж. Внимавайте за закона на седалището и дали изрично изключва определени теми и спорове като неразбираеми (например семейното право в повечето юрисдикции).
6. Определете Управляващия закон
Страните трябва също да уточнят управляващия закон (известен още като "материалния закон") която обикновено е посочена в отделна клауза от арбитражната клауза. Важно е да се отбележи, че уредбата на договора не е същата като арбитражния закон или процесуалния закон, регулиращ арбитража. Въпреки че на страните е разрешено изрично да се споразумеят, че това ще бъде същия закон, доста обичайно е управляващото право да се различава от процесуалния закон.
7. Арбитри
Трябва също така да се обмисли внимателно начина на назначаване на арбитър(с) и конституцията на трибунала. В по-голямата част от случаите, производството ще бъде пред един арбитър (единствен арбитър) или тричленен панел (Арбитражен съд). Във всеки случай номерът трябва да е неравномерен. Броят на арбитрите оказва влияние върху общите разходи и продължителността на арбитража (трима арбитри ще бъдат по-скъпи от един арбитър и може да отнеме повече време за издаване на решение). В арбитражната клауза не е необходимо да се посочва броят на арбитрите. Докато страните имат възможност да решат този въпрос след възникването на спора, основният недостатък на този подход е, че ако страните не са съгласни по броя на арбитрите, това води до ненужно забавяне на цялостното производство.
8. Назначаващ орган
В случай на институционален арбитраж, много процесуални правила предвиждат правила по подразбиране за назначаване на арбитри. въпреки това, в за арбитраж е важно да се установи метод за подбор и замяна на арбитри. Липсва такава специфична разпоредба, съдилищата на мястото на арбитража може да се наложи да предприемат необходимите назначения / замествания, тъй като е трудно страните да се споразумеят за арбитри, след като възникне спор.. Съгласно правилата на UNCITRAL, в случай че страните не са посочили орган по назначаването, Генералният секретар на Постоянния арбитражен съд е този, който определя орган по назначаването по подразбиране.
9. език
При избора на езика на производството, страните трябва да вземат предвид не само езика на договора, но и свързаната с него документация. Обърнете внимание, че изборът на един език винаги е предпочитан пред множество опции. Това е незадължителен елемент, и липса на изричното съгласие на страните, арбитрите трябва да вземат решение относно езика на арбитража.
10. Посредничество / Преговорите- Многостепенни арбитражни клаузи
Многостепенни арбитражни клаузи - които предвиждат медиация, преговори или някаква друга форма на алтернативно разрешаване на спорове (ADR) преди започване на арбитраж са честа част от арбитражните клаузи, изготвени в днешно време. Може да бъде полезно страните да се опитат да договорят уреждането на спора си, преди да започнат по-дълги и по-скъпи арбитражни производства, въпреки че това може просто да е загуба на време и разходи. Важен въпрос, който трябва да се вземе предвид, когато се включват многостепенни клаузи, е да се изясни дали е задължителна или незадължителна. Ако страните използват задължителни формулировки като „ще“, прибягването до медиация или преговори е условие, прецедент за арбитража. В този случай е изключително важно да се включи изричният срок, след който спорът може да бъде предаден на арбитраж. Ако страните използват формулировка като „може“, това може да означава, че медиацията или преговорите са само незадължителни и страните могат да прибягнат до арбитраж веднага след възникването на спора.
11. Задължения за конфиденциалност
Някои правила за арбитраж предвиждат вградени разпоредби за поверителност. въпреки това, страните са свободни и се насърчават да включват изрични задължения за поверителност и средства за защита за тяхното нарушение, тъй като не всички арбитражни клаузи изискват поверителност и законите на много арбитражни места също не изискват това. Обхватът на това задължение може да варира – от разкриването на съществуването на арбитража, до поверителност на документите, доказателства или всякаква кореспонденция между страните и трибунала и междинни и / или окончателни решения.
Този списък не е изчерпателен - има и други подробности и незадължителни елементи, които страните биха могли да вземат предвид. в 2010, Международната адвокатска асоциация публикува насоки на IBA за съставяне на международни арбитражни клаузи, на разположение тук, което е изчерпателно ръководство за съставяне на арбитражни клаузи и гарантиране на наличието на валидна и приложима клауза, която ви дава пълен достъп до арбитраж, след като възникне спор..