El acceso al mercado de los inversores extranjeros es el último paso para la entrada de capital extranjero en un país anfitrión.. La mayoría de los países regulan hoy la admisión de la inversión extranjera directa a través de un marco legal especial acordado con otros países y entidades a nivel bilateral y, a veces, multilateral.. Al entrar en tales tratados, Los estados acuerdan regalar una parte de su soberanía y aceptan ciertas reglas y condiciones bajo las cuales tratarán el capital extranjero, personas jurídicas extranjeras y ciudadanos extranjeros.
Tratados bilaterales de inversión ("POCO"S) regulate the mutual relations of two different sovereign countries in the matter of promotion and protection of foreign investments on their territory. They are usually concluded between countries of different economic standard where one of them is in the most cases a developing country. El fundamento de dicha asociación es el interés mutuo de ambos países para promover su economía e industria en otro, mercado completamente diferente, que de otro modo podría ser inalcanzable o poco competitivo.
Todavía, Los Estados se inclinan a imponer ciertos niveles de protección y estándares con respecto a la promoción de inversiones extranjeras que no siempre pueden ser completamente alcanzables. Son libres de acordar niveles más bajos o más altos de protección de las inversiones extranjeras que lo que es habitual, siempre que la otra parte esté de acuerdo. De esta manera, los Estados mantienen cierto margen de maniobra y protegen los intereses vitales percibidos del Estado..
La noción de acceso al mercado podría entenderse como la combinación de dos términos entrelazados: admisión y establecimiento de inversión extranjera..[1] Mientras que la admisión cubre temas como el "definición de sectores económicos relevantes, regiones geográficas, El requisito de registro o de una licencia y la estructura legal de una inversión admisible"[2], la noción de establecimiento comprende los temas de "expansión de una inversión, pago de impuestos o transferencia de fondos"[3]. Todavía, Estos términos están profundamente interrelacionados y comprenden los dos aspectos del mismo tema desde diferentes ángulos: la perspectiva del inversor y del Estado.
El vislumbre de este concepto es visible generalmente en los artículos iniciales de BIT donde los países acuerdan el interés mutuo de promover la inversión extranjera y otorgan cierto estándar de tratamiento a los inversores extranjeros en el Estado anfitrión.. Las normas en cuestión son las normas de la nación más favorecida. (nación más favorecida) o el trato nacional donde el Estado anfitrión obliga a tratar al inversor extranjero por igual como a todos sus nacionales o a aplicar el mejor trato posible aplicable a los inversores extranjeros, que generalmente no es tan bueno como el nacional. Tal diferencia es crucial cuando se discute la apertura del mercado de un país. Se podría entender que el trato nacional representa un nivel superior al trato de nación más favorecida, ya que el Estado acuerda tratar a todos los inversores por igual, independientemente de su procedencia.
Otra característica de los TBI modernos es la referencia casi unificada al mecanismo de solución de controversias aplicable.. La gran mayoría de los TBI actuales optan por procedimientos de arbitraje internacional y definen directamente las reglas de procedimiento aplicables.. De esta forma, en caso de violación de los estándares incorporados en un TBI, las partes pueden recurrir a una solución de disputas expedita ante un foro neutral.
Si bien la teoría reconoce la posibilidad de que un país decida abrir por completo sus puertas a los inversores extranjeros (las llamadas economías de "puertas abiertas")[4], en realidad, es bastante raro que un país permita la interferencia de capital extranjero en ciertos sectores. De hecho, cada estado restringe, si no se cierra por completo, ciertas áreas de importancia para sus intereses. Dichos sectores suelen estar vinculados a la producción de armas., energía, drogas o la industria química. Al imponer requisitos adicionales que los inversores potenciales deben cumplir o prescribir autorizaciones especiales y procedimientos de licencia, Los estados reducen la capacidad de las personas que podrían estar involucradas en tales negocios. La forma más común de definir tales sectores e industrias es la composición de una lista negativa de sectores que requieren el cumplimiento de condiciones adicionales o están completamente prohibidos de ingresar. Dichas listas se proporcionan generalmente en la legislación nacional..
sin embargo, incluso ese comportamiento depende de la salud económica real de un país y sigue ciertos patrones. A saber, Los países en desarrollo y los países en transición suelen tener una gran necesidad de inversiones extranjeras, que suelen ser la principal forma de aumentar el PIB. De lo contrario, países desarrollados, debido a su posición establecida en el mercado regional y mundial, puede restringir el acceso al mercado a los inversores extranjeros y prohibir o limitar por completo la posibilidad de ingresar al mercado en ciertos sectores considerados de vital interés.
Por lo tanto, a pesar de que otorgar un estándar de tratamiento elevado a los inversores extranjeros dentro de un TBI puede ser tranquilizador, las leyes nacionales tienen la última palabra, ya que se puede hacer referencia a la legislación nacional. Incluso otorgar un trato nacional a los inversores extranjeros puede ser problemático cuando hay una lista de requisitos administrativos adicionales que restringen el acceso real al mercado.
Por lo tanto, los inversores extranjeros deben ser cautelosos: siempre se debe consultar la legislación nacional, ya que efectivamente reduce los estándares de tratamiento acordados. La violación de los TBI puede remediarse mediante un procedimiento de arbitraje, pero tal opción no siempre otorga el reembolso de todos y cada uno de los activos invertidos en un caso particular.
Katarina Grga, Ley Aceris
[1] R. Dolzer, C. Screamer, Principios del derecho internacional de inversiones, 2Dakota del Norte educar, prensa de la Universidad de Oxford, p.88; Ver también P. Julliard, "Libertad de establecimiento, Libertad de movimientos de capital y libertad de inversión ”, 15 Revisión del CIADI-FILJ 322, 2000, pags. 323.
[2] R. Dolzer, C. Screamer, Principios del derecho internacional de inversiones, 2nd ed, prensa de la Universidad de Oxford, p.88.
[3] R. Dolzer, C. Screamer, Principios del derecho internacional de inversiones, 2nd ed, prensa de la Universidad de Oxford, p.88.
[4] UNCTAD, Admisión y Establecimiento, Serie sobre temas en acuerdos internacionales de inversión, ONU Nueva York y Ginebra, 2002, p.3.