Rusia a participat la mai multe cazuri majore de arbitraj investițional, inclusiv cea mai mare sentință arbitrală de până acum, de așa-numitul arbitraj Yukos. in orice caz, când a realizat că tratatele bilaterale de investiții (lui BIT) poate avea ramificații grave, majoritatea lucrărilor tradiționale din tratate de investiții au fost suspendate. Cel mai nou BIT rusesc, semnat cu Palestina, dateaza de la 2016. Cel mai BIT-urile rusești existente datează din anii 1990 și începutul anilor 2000.
În ciuda suspendării noii activități BIT, recentă lege federală nr. 69-FZ privind protecția și promovarea investițiilor de capital în Federația Rusă („Lege“) de 1 Aprilie 2020, poate oferi investitorilor străini un strat suplimentar de protecție. Legea se aplică investițiilor efectuate pe baza acordurilor privind protecția și promovarea investițiilor executate între entități private și stat.
Înainte de a lua în considerare trăsăturile Legii, trebuie remarcat faptul că arbitrajul investițional în Rusia în temeiul legii va fi diferit de arbitrajul tradițional de investiții.
Protecție conform noii legi rusești privind investițiile
Investitor și investiții
Protecția conform legii este acordată investitorilor. Articol 2.1.4 din lege definește un investitor ca un individ rus(s) sau persoană juridică(e), efectuarea de investiții sau desfășurarea de activități economice, sau un investitor străin. Noțiunea de investitor străin este definită în conformitate cu Legea federală nr. 160-FZ „Cu privire la investițiile străine în Federația Rusă“. Numai investitorii pot depune o cerere împotriva Rusiei la arbitraj.
Legea protejează proiectele de investiții și investițiile făcute în proiect. Un “proiect de investiții” conform legii este un complex de măsuri limitate în timp și resurse care vizează crearea (constructie) și exploatarea în continuare a bunurilor imobile sau mobile, sau proprietate intelectuală, în scopul obținerii de profit sau obținerea altor beneficii, precum protejarea mediului.
Printre proiectele de investiții protejate se numără doar acelea, bugetul pentru care a fost stabilit după 7 Mai 2018. Conform articolului 6, legea nu protejează investițiile în următoarele sfere:
- Jocuri de noroc;
- Tutun, alcool, și producția de combustibil lichid (cu excepția combustibililor lichizi derivați din cărbune);
- Extracția de petrol și gaze (cu excepția gazelor naturale lichefiate);
- comerț (atât cu ridicata, cât și cu amănuntul, valorile mobiliare pentru finanțarea proiectului de investiții pot fi protejate);
- Servicii financiare controlate de Banca Centrală a Rusiei; si
- Construirea de centre comerciale și clădiri rezidențiale.
Un proiect de investiții va fi protejat de lege numai dacă investitorul a încheiat un contract “Acord privind protecția și încurajarea investițiilor” cu Federația Rusă, un subiect al Federației sau al unei municipalități. Prin urmare, o cerere în temeiul legii poate fi depusă numai cu privire la un proiect de investiții convenit.
Protecții acordate investițiilor
Legea prevede mai multe mecanisme de protecție, care includ o clauză de stabilizare, sprijin guvernamental și obligația de a nu devaloriza investiția. Toate aceste mecanisme pot fi supuse arbitrajului între investitor și stat.
Clauza de stabilizare are drept scop protejarea investitorului de legislația adversă apărută după efectuarea investiției. Păstrează același regim juridic pe o perioadă de timp. Protecția prin clauza de stabilizare din lege variază în funcție de regiune, unde se fac investițiile, sectorul economiei în care s-a făcut investiția și suma investită. Clauza de stabilizare protejează, de asemenea, împotriva modificărilor regimului de impozitare pentru perioada acordului.
De exemplu, în temeiul articolului 9, de termenul de aplicare a clauzei de stabilizare nu poate depăși 6 ani pentru proiecte de investiții cu o valoare mai mică de 5 miliarde de ruble și 20 ani pentru proiecte de investiții cu o valoare de peste 10 miliarde de ruble.
Un investitor poate, desigur, întâmpinați o dificultate cu respectarea clauzei de stabilizare în numele Rusiei, ceea ce ar putea duce la arbitrajul investițional. Astfel de creanțe apar frecvent în arbitrajul tradițional de investiții.
Sprijinul guvernamental se referă în principal la rambursarea cheltuielilor cheltuite pentru infrastructura proiectului. Statul rambursează până la 50% pentru infrastructura utilizată numai în scopul proiectului și până la 100% pentru infrastructura care poate fi utilizată în alte scopuri. În ceea ce privește această prevedere, poate apărea un potențial litigiu privind obligația de a compensa cheltuielile și valoarea compensației.
Obligația de a nu devaloriza investiția înseamnă că statul nu va promova două proiecte concurente, fiecare dintre ele poate diminua rentabilitatea investiției, de exemplu, nu vor exista drumuri cu taxă sau aeroporturi concurente în aceeași locație. Dacă un stat promovează un alt proiect concurent, acest lucru se poate cristaliza într-o creanță a investitorului.
Arbitrajul investițional în Rusia în conformitate cu noua lege a investițiilor
Conform articolului 13, statul și un investitor pot include o clauză de arbitraj în acordul de investiții dintre aceștia. Arbitrajul nu este un mecanism exclusiv de soluționare a litigiilor în temeiul legii, in orice caz, iar părțile sunt obligate să execute o clauză de arbitraj facultativă, permițând reclamantului să aleagă între instanțele de stat rusești și arbitraj.
Conform articolului 13, clauza de arbitraj poate trimite părțile la arbitraj numai cu sediul în Rusia, asigurând astfel potențiala intervenție a instanțelor rusești, de exemplu cu privire la anularea unei hotărâri de arbitraj:
6. Acordul de arbitraj se încheie sub forma unei clauze de arbitraj în acordul de protecție și promovare a investițiilor.
7. Locul arbitrajului va fi Federația Rusă.
Arbitrajul trebuie efectuat în conformitate cu regulile Instituției Arbitrale Permanente, inclusiv o instituție de arbitraj străină autorizată să îndeplinească funcții de instituție de arbitraj care acționează permanent, în conformitate cu Legea federală din decembrie 29, 2015 Nu. 3 82-FZ “Despre arbitraj (Procedura de arbitraj) în Federația Rusă ”.
Arbitrajul poate fi astfel administrat numai de către așa-numita instituție permanentă de arbitraj (o instituție care a primit o acreditare specială de la Ministerul Justiției din Rusia). Arbitrajul trebuie să se desfășoare în conformitate cu regulile instituției permanente de arbitraj. Asta înseamnă că nu la arbitrajul investițional este posibil în Rusia în temeiul noii legi.
În ziua de azi, părțile pot opta pentru unul dintre cele patru centre de arbitraj, dintre care două sunt cu adevărat de natură internațională (HKIAC și VIAC):
- Curtea Internațională de Arbitraj Comercial al Camerei de Comerț și Industrie din Rusia (ICAC);
- Centrul internațional de arbitraj din Hong Kong (HKIAC);
- Centrul Internațional de Arbitraj din Viena (MAI MULT); și
- Centrul de arbitraj rusesc (RAC).
Secțiunea de soluționare a litigiilor din Lege amintește de cele ale BIT. Are un sistem de răcire (negocieri) perioadă de trei luni cu obligația de a încerca pe cale amiabilă soluționarea litigiului. Primul, reclamantul trebuie să prezinte intimatului o notificare de dispută, care declanșează perioada de răcire. Legea prevede o notificare detaliată a litigiului, inclusiv prezentarea faptelor relevante și a pozițiilor juridice pe care o parte le consideră necesare, împreună cu dovezile și propunerile privind soluționarea.
Dacă părțile nu soluționează litigiul în perioada de relaxare, va fi apoi soluționat fie prin arbitraj, fie prin litigii judiciare.
În timp ce noua lege a investițiilor poate oferi o anumită protecție investitorilor străini, și ar trebui să ajute Rusia să evite în viitor afirmații similare stilului Yukos (care probabil ar fi anulat de instanțele rusești), rămâne de văzut dacă va încuraja efectiv investiții străine suplimentare în Rusia.