ตระหนักถึงความจำเป็นในการปกป้องการลงทุนจากต่างประเทศในขณะที่ส่งเสริมการพัฒนาอย่างยั่งยืนในทวีปแอฟริกา, รัฐสมาชิกของ สหภาพแอฟริกา ได้ตัดสินใจมา 2008 เพื่อเริ่มโครงการการลงทุนร่วมที่มีความทะเยอทะยาน, เรียกว่ารหัสการลงทุนในแอฟริกา. ร่างของรหัสนี้เสร็จสมบูรณ์ในเดือนธันวาคม 2016.

เราจะวิเคราะห์บทบัญญัติของโครงการนี้โดยเฉพาะอย่างยิ่งในส่วนที่เกี่ยวข้องกับประเด็นสำคัญของรหัสนี้, การพัฒนาที่ยั่งยืน, เช่นเดียวกับที่เกี่ยวข้องกับข้อผูกพันเฉพาะของนักลงทุน.

การพัฒนาอย่างยั่งยืนเป็นประเด็นสำคัญของประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกา

การพัฒนาอย่างยั่งยืนคือรากฐานที่สำคัญของประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกา[1] ทันที, วัตถุประสงค์นี้ถูกเน้นไว้ในคำนำ. จริง, หลังเน้นความรู้สึกผิดของสมาชิกฯ " ความสำคัญที่เพิ่มขึ้นของการพัฒนาและเสริมสร้างความแข็งแกร่งของตลาดการเงินและตลาดทุน, ตลอดจนบทบาทการลงทุนและภาคเอกชนในแง่ของกำลังการผลิต, การเติบโตทางเศรษฐกิจและ การพัฒนาที่ยั่งยืน », เช่นเดียวกับสิทธิในการ " ควบคุมกิจกรรมทั้งหมดที่เกี่ยวข้องกับการลงทุนในดินแดนของพวกเขาเพื่อเข้าถึง วัตถุประสงค์นโยบายแห่งชาติและเพื่อส่งเสริมการพัฒนาที่ยั่งยืน ».

มีการเรียกคืนโดยเฉพาะอย่างยิ่งว่าวิธีการนี้เป็นส่วนหนึ่งของนโยบายที่ใช้โดย เป้าหมายการพัฒนาที่ยั่งยืน, จากนั้นโดย กรอบนโยบายการลงทุนเพื่อการพัฒนาที่ยั่งยืนของอังค์ถัด.

วัตถุประสงค์นี้ยังเน้นในบทความ 1 ของรหัส Pan African Investments ซึ่งระบุว่า " [L’] วัตถุประสงค์ของหลักจรรยาบรรณนี้คือการส่งเสริม, อำนวยความสะดวกและปกป้องการลงทุนที่ส่งเสริม การพัฒนาที่ยั่งยืนของแต่ละประเทศสมาชิก, โดยเฉพาะอย่างยิ่งการลงทุน ».

ข้อสังเกตทั่วไปเกี่ยวกับบทบัญญัติของรหัสการลงทุนในแอฟริกา

เช่นเดียวกับตราสารใด ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการคุ้มครองการลงทุนต่างประเทศ, รหัสการลงทุนของแพนแอฟริกันมีบทบัญญัติหลายแบบซึ่งสามารถจำแนกได้เป็นหมวดหมู่ที่แตกต่างกัน : ในมือข้างหนึ่งบทบัญญัติที่เกี่ยวข้องกับเขตอำนาจศาล ; ผู้ที่เกี่ยวข้องกับการคุ้มครองการลงทุนที่สำคัญ ; และในที่สุด, มีคุณสมบัติเป็น "ต่าง ๆ ".

บทบัญญัติเขตอำนาจศาล

บทบัญญัติเหล่านี้เกี่ยวข้องกับแนวคิดของการลงทุนและของนักลงทุน.

แนวคิดการลงทุน. - บทความ 4(4) ประมวลกฎหมายการลงทุนของแพนแอฟริกันนิยามการลงทุนว่า " ธุรกิจหรือ บริษัท [...] ซึ่งจัดตั้งขึ้น, ได้มาหรือขยายโดยนักลงทุน, รวมถึงรัฐธรรมนูญ, รักษาหรือรับหุ้น, พันธบัตรหรือโฉนดที่ดินของธุรกิจนี้, โดยมีเงื่อนไขว่าจัดตั้งหรือได้มาตามกฎหมายของรัฐเจ้าบ้าน ».

บทความเดียวกันนี้จัดให้มีสินค้าหลากหลายประเภทที่สามารถเป็นเจ้าของโดยธุรกิจหรือ บริษัท, ซึ่งอยู่ในขอบเขตของแนวคิดการลงทุน, คือ :

ก) การปฏิบัติ, ชิ้นส่วน, พันธบัตรและรูปแบบอื่น ๆ ของการมีส่วนร่วมในเมืองหลวงขององค์กรหรือขององค์กรอื่น ;

ข) ตราสารหนี้ของ บริษัท อื่น ;

ค) สินเชื่อเพื่อธุรกิจ ;

d) สังหาริมทรัพย์และอสังหาริมทรัพย์และสิทธิในทรัพย์สินอื่น ๆ เช่นการจำนอง, สิทธิพิเศษหรือคำมั่นสัญญา ;

อี) การเรียกร้องของเหลวหรือการเรียกร้องตามสัญญาที่มีมูลค่าทางการเงิน ; หรือ

ฉ) ลิขสิทธิ์, ความรู้, ความปรารถนาดี, สิทธิในทรัพย์สินทางอุตสาหกรรมเช่นสิทธิบัตร, เครื่องหมายการค้า, แบบจำลองอุตสาหกรรมและการกำหนด, เท่าที่กฎหมายของรัฐผู้รับได้รับการยอมรับ.

อย่างไรก็ตาม, มันมีไว้โดยชัดแจ้งว่าแนวคิดของการลงทุนไม่รวมถึงสินค้าบางประเภทหรือกิจกรรมบางอย่าง, โดยเฉพาะอย่างยิ่ง :

ผม) ตราสารหนี้ที่ออกโดยรัฐบาลหรือเงินให้สินเชื่อแก่รัฐบาล ;

ii) การลงทุนในพอร์ต ;

สาม) การอ้างสิทธิ์ที่เป็นของเหลวที่เกิดขึ้นจากสัญญาเชิงพาณิชย์เพื่อการขายผลิตภัณฑ์หรือบริการโดยชาติหรือองค์กรที่ตั้งอยู่ในอาณาเขตของรัฐสมาชิกเท่านั้นแก่กิจการที่อยู่ในประเทศสมาชิกอื่น, หรือการให้เครดิตภายใต้ธุรกรรมเชิงพาณิชย์, หรือการเรียกร้องอื่น ๆ ที่ไม่เกี่ยวข้องกับผลประโยชน์ที่อ้างถึงในวรรค (ก) ไปยัง (ก.) ข้างบน ;

iv) การลงทุนเก็งกำไร ;

โวลต์) การลงทุนในภาคที่มีความอ่อนไหวเพื่อการพัฒนาของรัฐเจ้าบ้านหรืออาจมีผลกระทบทางลบต่อเศรษฐกิจ ;

เรา) กิจกรรมเชิงพาณิชย์.

ในที่สุด, การอธิบายที่สำคัญเกี่ยวกับลักษณะสำคัญของแนวคิดการลงทุนที่เกิดขึ้น. ดังนั้น, การลงทุนจะต้องเกี่ยวข้องกับ " ก กิจกรรมทางธุรกิจที่สำคัญ ตามวรรค 1, ความมุ่งมั่นทุน หรือทรัพยากรอื่น ๆ, ความหวังของกำไรหรือกำไร, สละ อันตราย, และ การสนับสนุน มีความสำคัญต่อการพัฒนาของรัฐเจ้าบ้าน ».

แนวคิดนักลงทุน. - บทความ 4.5 กำหนดนักลงทุนเป็น " ชาติใด ๆ, บริษัท หรือ บริษัท จากรัฐสมาชิก, หรือเป็นคนชาติ, บริษัท หรือ บริษัท ของประเทศอื่น ๆ ที่ทำการลงทุนในประเทศสมาชิก ». อย่างเช่น, ระดับชาติสอดคล้องกับ " บุคคลธรรมดาที่เป็นพลเมืองของรัฐสมาชิก » (บทความ 4.9), และ บริษัท หมายถึง " นิติบุคคลใด ๆ ที่ประกอบขึ้นอย่างถูกต้องตามกฎหมายที่ใช้บังคับของประเทศสมาชิกโดยมีเงื่อนไขว่ามันดำเนินกิจกรรม กิจกรรมเชิงพาณิชย์ที่สำคัญในประเทศสมาชิกที่ดำเนินการ. กิจกรรมทางธุรกิจที่สำคัญต้องใช้การตรวจสอบทั่วโลก, เป็นกรณี ๆ ไป, ทุกสถานการณ์, รวมทั้ง : (ผม) จำนวนเงินลงทุนในรัฐเจ้าบ้าน, (ii) จำนวนงานที่สร้างขึ้น, (สาม) ผลกระทบต่อชุมชนท้องถิ่น, และ (iv) ระยะเวลาที่ธุรกิจเปิดดำเนินการ ».

เกี่ยวกับกิจกรรมเชิงพาณิชย์ที่สำคัญเป็นพิเศษ, บทบัญญัตินี้มีการเชื่อมโยงอย่างใกล้ชิดกับคำถามของ สิทธิที่จะยืน นักลงทุน, บุคคลตามกฎหมาย, เนื่องจากเป็นการป้องกันไม่ให้นิติบุคคลใด ๆ ที่ไม่มีกิจกรรมเป็นกอบเป็นกำในอาณาเขตของรัฐโฮสต์ไม่ให้เข้าถึงอนุญาโตตุลาการการลงทุน. คำจำกัดความนี้จึงยุติปรากฏการณ์ที่เรียกว่า สนธิสัญญาการช็อปปิ้ง ขั้นตอน.

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการคุ้มครองเงินลงทุนต่างประเทศอย่างมีนัยสำคัญ

ประมวลกฎหมายการลงทุนของแพนแอฟริกันมีหลักการสำคัญบางประการสำหรับการคุ้มครองการลงทุนจากต่างประเทศ. เนื่องจากหลักการเหล่านี้ปรากฏในตราสารทางกฎหมายส่วนใหญ่ในเรื่อง, เราจะพอใจกับการแจงนับที่ไม่มีรายละเอียด :

• การรักษาที่ได้รับความนิยมมากที่สุดในประเทศ (บทความ 7 และ 8) ;
• การรักษาระดับชาติ (บทความ 9 และ 10) ;
• ภาระผูกพันในการเวนคืน (บทความ 11 และ 12) ;
• หลักการโอนเงินฟรี (บทความ 15 และ 16).

อย่างไรก็ตาม, เป็นที่ชัดเจนว่า, ต่างจากตราสารส่วนใหญ่ในการคุ้มครองการลงทุนต่างประเทศ, ประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกายังคงนิ่งเงียบเนื่องจากเป็นหนึ่งในบทบัญญัติที่เป็นสัญลักษณ์ของอนุญาโตตุลาการการลงทุน, การปฏิบัติที่เป็นธรรมและเท่าเทียมกัน. หนึ่งในเหตุผลที่อธิบายการยกเว้นดังกล่าวอยู่ในความจริงที่ว่า TJE มีแนวโน้มที่จะ จำกัด อำนาจการควบคุมของรัฐสมาชิกในเขตข้อมูลที่ถือว่าเป็น "ละเอียดอ่อน", โดยเฉพาะอย่างยิ่งในแง่ของการพัฒนาที่ยั่งยืน[2]. การยกเว้นแบบเดียวกันนั้นเกี่ยวข้องกับหลักการของการป้องกันและความปลอดภัยแบบเต็มรูปแบบ.

ข้อผูกพันเฉพาะของนักลงทุน

หนึ่งในคุณสมบัติพิเศษของประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกาคือการกำหนดข้อผูกพันที่เป็นธรรมต่อทั้งรัฐและนักลงทุนต่างชาติ. สิ่งนี้แตกต่างจากเครื่องมืออื่น ๆ ในสนามซึ่ง, ในกรณีส่วนใหญ่, กำหนดภาระผูกพันเฉพาะในรัฐ. ดังนั้น, บทความ 2(2) ให้ว่า " [ล.]เขากำหนดสิทธิ์และหน้าที่ของรัฐสมาชิกและนักลงทุน, และหลักการที่ระบุไว้ในนั้น ».

เกี่ยวกับข้อผูกพันที่กำหนดไว้กับนักลงทุน, รหัสที่ให้ไว้สำหรับหกชุด :

หน้าที่การกำกับดูแลกิจการที่ดี

ภาระผูกพันของนักลงทุนชุดแรกเกี่ยวข้องกับความโปร่งใส, นักบัญชีโดยเฉพาะ, และการปฏิบัติตามข้อกำหนดด้านบรรษัทภิบาลระดับชาติและนานาชาติ. บทความ 19 ระบุว่าการลงทุนจะต้องเป็น " ปฏิบัติตามมาตรฐานการกำกับดูแลกิจการระดับชาติและนานาชาติในภาคส่วนที่เกี่ยวข้อง, โดยเฉพาะอย่างยิ่งในเรื่องความโปร่งใสและการปฏิบัติทางบัญชี ».

เพื่อจุดประสงค์นี้, บทความ 19.3 ต้องการนักลงทุน :

ก) ดูแลให้มีการปฏิบัติต่อผู้ถือหุ้นทุกรายอย่างเป็นธรรม, ตามกฎหมายของประเทศ ;

ข) ส่งเสริมความร่วมมือระหว่าง บริษัท และผู้ถือหุ้นผ่านการสร้างความมั่งคั่ง, ของงานและความมีชีวิตของธุรกิจที่ดีทางการเงิน ;

ค) ดูแลให้มีการเผยแพร่ข้อมูลทั้งหมดที่เกี่ยวข้องอย่างถูกต้องและทันเวลา, รวมถึงข้อมูลเกี่ยวกับสถานการณ์ทางการเงิน, ผลลัพธ์, ทรัพย์สิน, การกำกับดูแลกิจการ, ความเสี่ยงที่เกี่ยวข้องกับหนี้สินด้านสิ่งแวดล้อม, และคำถามอื่น ๆ, ตามระเบียบและข้อกำหนดที่เกี่ยวข้อง ; และ

d) ให้แน่ใจว่ามีการเผยแพร่ข้อมูลที่เกี่ยวข้องกับนโยบายทรัพยากรมนุษย์เช่นโครงการพัฒนาทรัพยากรมนุษย์.

ภาระผูกพันทางสังคมและการเมือง

ภาระผูกพันของนักลงทุนชุดที่สองเกี่ยวข้องกับกรอบทางสังคม - การเมือง.

ตามข้อ 20, นักลงทุนโดยเฉพาะอย่างยิ่งควร :

ก) เคารพในอำนาจอธิปไตย, ของกฎหมาย, ข้อบังคับระดับประเทศและแนวปฏิบัติทางการบริหาร ;

ข) เคารพในคุณค่าทางสังคมและวัฒนธรรม ;

ค) การไม่แทรกแซงกิจการการเมืองภายใน ;

d) การไม่แทรกแซงในความสัมพันธ์ระหว่างรัฐบาล ; และ

อี) เคารพในสิทธิของแรงงาน.

ในทำนองเดียวกัน, นักลงทุนต้องละเว้นจากการมีส่วนร่วมในการต่อต้านการแข่งขันหรือผู้ที่มีอิทธิพลต่อการแต่งตั้งเจ้าหน้าที่ของรัฐ, หรือการระดมทุนของพรรคการเมือง.

ภาระผูกพันที่เกี่ยวข้องกับการห้ามการทุจริต

ข้อผูกพันชุดที่สามเกี่ยวข้องกับการห้ามการทุจริต, ทั้งแบบพาสซีฟหรือแอคทีฟ, ทางตรงหรือทางอ้อม.

เพื่อจุดประสงค์นี้, บทความ 21 ให้นักลงทุน " ไม่เสนอ, อย่าสัญญาหรือให้ผลประโยชน์ใด ๆ ที่ผิดกฎหมายหรือไม่เหมาะสมหรือการบริจาคเงินหรือลักษณะอื่น ๆ, โดยตรงหรือผ่านตัวกลาง, ต่อเจ้าหน้าที่สาธารณะในรัฐสมาชิก, ถึงสมาชิกในครอบครัว, ต่อหนึ่งในผู้ร่วมงานของเขาหรือต่อบุคคลอื่นใดเพื่อให้ตัวแทนนี้หรือบุคคลที่สามกระทำหรือละเว้นจากการปฏิบัติหน้าที่ของเขาในทางการ ».

ภาระหน้าที่ความรับผิดชอบต่อสังคมขององค์กร

ภาระผูกพันชุดที่สี่มีเป้าหมายอยู่ที่ความรับผิดชอบต่อสังคมขององค์กรตราบเท่าที่ต้องปฏิบัติตาม " กฎหมาย, ของกฎระเบียบ, คำสั่งทางปกครองและนโยบายของรัฐผู้รับ "และสร้างความมั่นใจว่าเป้าหมายทางเศรษฐกิจของนักลงทุน" ไม่ขัดแย้งกับวัตถุประสงค์การพัฒนาทางสังคมและเศรษฐกิจของรัฐที่เป็นเจ้าภาพและมีความอ่อนไหวต่อวัตถุประสงค์เหล่านี้ ».

ในทำนองเดียวกัน, เป็นความต่อเนื่องของการส่งเสริมการพัฒนาที่ยั่งยืนในประเทศเจ้าภาพ, บทความ 22 นักลงทุนต้องมีส่วนร่วม " เพื่อความก้าวหน้าทางเศรษฐกิจ, สังคมและสิ่งแวดล้อม ».

ภาระผูกพันที่เกี่ยวข้องกับการใช้ทรัพยากรธรรมชาติ

เป้าหมายของการส่งเสริมการพัฒนาที่ยั่งยืนเสมอ, นักลงทุนต้องเผชิญกับภาระผูกพันที่เกี่ยวข้องกับการใช้ทรัพยากรธรรมชาติ. บทความ 23 แสดงให้เห็นว่าการใช้ประโยชน์หรือการใช้ทรัพยากรธรรมชาติในท้องถิ่นไม่ควรเป็น " ต่อความเสียหายของสิทธิและผลประโยชน์ของรัฐผู้รับ ». นอกจากนี้, นักลงทุนจะต้องตรวจสอบให้แน่ใจ " เคารพสิทธิของประชากรในท้องถิ่น "และหลีกเลี่ยง" การปฏิบัติโลภที่ดิน, เป็นอันตรายต่อชุมชนเหล่านี้ ».

จริยธรรมธุรกิจและสิทธิมนุษยชน

ในที่สุด, บทความ 24 นักลงทุนต้องเคารพจริยธรรมธุรกิจและสิทธิมนุษยชน. บทบัญญัตินี้ระบุว่าวัตถุประสงค์เหล่านี้สามารถทำได้โดยการเคารพหลักการชี้นำต่อไปนี้ :

ก) ส่งเสริมและเคารพการปกป้องสิทธิมนุษยชนที่เป็นที่ยอมรับในระดับสากล ;

ข) ระวังอย่าให้ซับซ้อนในการละเมิดสิทธิมนุษยชน ;

ค) กำจัดแรงงานบังคับหรือแรงงานภาคบังคับทุกรูปแบบ, รวมถึงการยกเลิกการใช้แรงงานเด็กอย่างมีประสิทธิภาพ ;

d) ขจัดการเลือกปฏิบัติในชีวิตการทำงานและอาชีพ ; และ

อี) สร้างความมั่นใจในการแบ่งปันความมั่งคั่งจากการลงทุนอย่างเท่าเทียมกัน.

ข้อสรุป

แม้ว่ารหัสการลงทุนแพนแอฟริกันได้รับการพัฒนาภายในสหภาพแอฟริกาในนโยบายบูรณาการ, มันปรากฏขึ้นจากบทความของเขา 2 ว่ารหัสนี้เป็นเพียงเรื่องง่าย " อุปกรณ์อำนวยความสะดวก "สำหรับประเทศสมาชิก.

ดังนั้น, ตามที่ระบุในบทความ 3, มันไม่ได้มีวัตถุประสงค์เพื่อส่งผลกระทบ " สิทธิและหน้าที่ของประเทศสมาชิกที่เกิดขึ้นจากข้อตกลงการลงทุนใด ๆ ที่มีอยู่ ». อย่างไรก็ตาม, ประเทศสมาชิกมีอิสระที่จะแก้ไขบทบัญญัติเหล่านี้ทั้งหมด, และของพวกเขา ทำให้ผูกพัน[นี้คือ] ดังนั้น[พวกเขา] แทนที่[NT] สนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคีภายในแอฟริกา (การบาดเจ็บที่สมอง) หรือบทการลงทุนที่มีอยู่ในข้อตกลงการค้าภายในแอฟริกาหลังจากระยะเวลาที่กำหนดหรือหลังการยกเลิกสนธิสัญญาเหล่านี้ตามบทบัญญัติที่เกี่ยวข้อง ».

อย่างไรก็ตาม, ศักยภาพของมันยังคงไม่อาจปฏิเสธได้.

ซูซานา วีซูดิโลวา, Aceris Law LLC

รหัสการลงทุนในแอฟริกา, โครงการ

[1] เอ็ม. มเบงเกอ, ส. ชาเคอเรอร์, « The 'Africanization' ของกฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศ: ประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกาและการปฏิรูประบบการลงทุนระหว่างประเทศ», 18 วารสารการลงทุนโลก & ค้า (2017), PP. 420-421: «ในบริบทของแอฟริกา, เป้าหมายการพัฒนาอย่างยั่งยืนมีความสำคัญเนื่องจากเศรษฐกิจที่สำคัญ, ความท้าทายทางสังคมและสิ่งแวดล้อมทวีปยังคงเผชิญอยู่».

[2] เอ็ม. มเบงเกอ, ส. ชาเคอเรอร์, « The 'Africanization' ของกฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศ: ประมวลกฎหมายการลงทุนในแอฟริกาและการปฏิรูประบบการลงทุนระหว่างประเทศ», 18 วารสารการลงทุนโลก & ค้า (2017), PP. 429-430: «เหตุผลก็คือมาตรฐานมีแนวโน้มที่จะ จำกัด มากกว่ามาตรฐานอื่น ๆ เกี่ยวกับเสรีภาพในการกำกับดูแลของรัฐเจ้าบ้าน, รวมถึงพื้นที่ที่มีความอ่อนไหวต่อสังคมและสิ่งแวดล้อม».