การร่างประโยคอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศในสัญญาของคุณดูเหมือนเป็นเรื่องง่ายตั้งแต่ต้น. มีตัวอย่างมากมายทางออนไลน์ – สิ่งที่คุณต้องทำคือการใช้แม่แบบที่มีอยู่, คัดลอก / วางและปรับแต่งตามความต้องการของคุณ. อย่างไรก็ตาม, มันเป็นความจริงจริงๆ?
การพิจารณาของอนุญาโตตุลาการโดยทั่วไปถือว่าเร็วกว่า, วิธีการระงับข้อพิพาทที่เป็นความลับราคาถูกและเป็นความลับมากขึ้นเมื่อเปรียบเทียบกับการดำเนินคดี. สิ่งนี้จะเกิดขึ้นหากพื้นฐานของแต่ละกระบวนการอนุญาโตตุลาการ – ข้อตกลงที่จะตัดสิน – ถูกร่างขึ้นอย่างเหมาะสม, ถูกต้องและบังคับใช้. ผ่านข้อตกลงของพวกเขาที่จะตัดสินคู่พิพาทไม่เพียง แต่แสดงความเต็มใจที่จะเสนอข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ แต่ยังระบุถึงขั้นตอนของกระบวนการที่พวกเขาต้องการ. เพื่อที่จะได้รับรางวัลที่บังคับใช้ในที่สุด, ขั้นตอนแรกนี้ – ข้อตกลงอนุญาโตตุลาการที่เหมาะสมเป็นสิ่งสำคัญ. บทความนี้มีสิบเคล็ดลับเกี่ยวกับสิ่งที่จะรวมและให้ความสนใจเมื่อร่างข้ออนุญาโตตุลาการในสัญญาของคุณ.
1. ข้อตกลงด่วนเพื่ออนุญาโตตุลาการ
ขั้นตอนแรกคือการให้คู่กรณีมีความชัดเจนในการแสดงความเต็มใจที่จะเสนอข้อพิพาทต่ออนุญาโตตุลาการ. ภาษาที่ใช้มีความสำคัญมาก- อย่าใช้ถ้อยคำที่อนุญาตเช่น“ อาจ” หรือ“ อาจ” แต่ใช้คำที่แสดงถึงภาระผูกพันทางกฎหมายเช่น“ จะ” หรือ“ จะ”. คุณต้องการที่ชัดเจนว่าอนุญาโตตุลาการบังคับหรือไม่ก็ได้.
2. เลือกระหว่างสถาบันหรือ ไปยัง อนุญาโตตุลาการ
ขั้นตอนที่สองคือการเลือกระหว่างสิ่งที่เรียกว่าสถาบันหรือ ไปยัง อนุญาโตตุลาการ. ในสถาบัน (เรียกอีกอย่างว่ายา) อนุญาโตตุลาการ, ฝ่ายต่างๆเลือกสถาบันอนุญาโตตุลาการซึ่งจะช่วยเหลือพวกเขาในแง่ของการดำเนินคดีและการปฏิบัติอื่น ๆ. ตัวอย่างทั่วไปบางประการ ได้แก่ หอการค้าระหว่างประเทศ (ICC), ศาลอนุญาโตตุลาการในลอนดอน (เซียส์), ศาลอนุญาโตตุลาการถาวร (PCA), หอการค้าสตอกโฮล์ม (SCC), ศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของสิงคโปร์ (SIAC) และศูนย์อนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศของฮ่องกง (HIAC). รายชื่อสถาบันอนุญาโตตุลาการที่สำคัญทั้งหมดสามารถเข้าถึงได้ ที่นี่. ความช่วยเหลือนี้มีไว้สำหรับการแลกเปลี่ยนค่าธรรมเนียมเล็กน้อย. ไปยัง อนุญาโตตุลาการ, ในทางกลับกัน, มีความยืดหยุ่นมากขึ้นในแง่ที่ว่าฝ่ายต่างๆมีอิสระ (และข้อผูกพัน) เพื่อจัดการกระบวนการอนุญาโตตุลาการทั้งหมดตามที่พวกเขาต้องการและปรับให้เหมาะสมกับความต้องการของตนเอง. ไม่มีสถาบันที่เกี่ยวข้องในกระบวนการ, แต่ยังมีความต้องการ (และข้อเสนอแนะ) สำหรับบุคคลที่จะกำหนดหนึ่งในสาม, พรรคที่เป็นกลาง (รู้จักกันในนาม "อำนาจการแต่งตั้ง") มีคำพูดสุดท้ายเกี่ยวกับการเลือกอนุญาโตตุลาการหากคู่กรณีไม่เห็นด้วย, อย่างที่เป็นอยู่บ่อย ๆ.
3. เลือกชุดกฎอนุญาโตตุลาการ
ขั้นตอนที่สำคัญที่สุดที่สามคือการเลือกชุดของกฎอนุญาโตตุลาการ, ซึ่งจัดเตรียมสำหรับกรอบงานขั้นตอนสำหรับการดำเนินคดี. โดยการเลือกกฎอนุญาโตตุลาการครบชุดคู่กรณีได้ป้องกันตัวเองจากการที่ต้องยอมรับในทุกขั้นตอนเกี่ยวกับการดำเนินคดี, เนื่องจากกฎเป็นชุดที่ครอบคลุมของกฎที่ควบคุมด้านกระบวนการของอนุญาโตตุลาการและได้รับการลองและทดสอบ. แต่ละสถาบันมีรูปแบบข้อเสนอแนะสำหรับผู้ที่ต้องการรวมไว้ในสัญญาของพวกเขา. รายการข้อแนะนำแบบจำลองที่ครอบคลุมของสถาบันชั้นนำนั้นมีอยู่ ที่นี่ และฝ่ายได้รับการสนับสนุนอย่างยิ่งให้รวมหนึ่งในข้อแนะนำเพื่อหลีกเลี่ยงการเรียกเช่นนั้น “เกี่ยวกับพยาธิวิทยา” และคำสั่งที่บังคับไม่ได้. ในกรณีของ ไปยัง อนุญาโตตุลาการ, ฝ่ายต่างๆมักจะเลือกชุดของกฎอนุญาโตตุลาการที่พัฒนาโดยคณะกรรมาธิการด้านกฎหมายการค้าระหว่างประเทศของสหประชาชาติ (“กฎ UNCITRAL”), ซึ่งได้รับการปรับแต่งเป็นพิเศษสำหรับอนุญาโตตุลาการที่ไม่ใช่ผู้บริหาร.
4. ที่นั่งอนุญาโตตุลาการ
ที่นั่งของอนุญาโตตุลาการ (หรือที่เรียกว่าอนุญาโตตุลาการ) มีความสำคัญอย่างยิ่งเนื่องจากเป็นตัวกำหนดกฎหมายว่าด้วยกระบวนการอนุญาโตตุลาการ (กฎหมายวิธีพิจารณาความ, หรือ lex arbitrii). ฝ่ายควรเลือกสถานที่ที่เป็นกลาง, ตัวอย่างเช่นพวกเขามักจะเลือกสถานที่ที่ศาลท้องถิ่นมักจะบังคับใช้ข้อตกลงและสนับสนุนกระบวนการอนุญาโตตุลาการ, เช่นปารีส, เจนีวาหรือลอนดอน. ที่นั่งของอนุญาโตตุลาการเป็นบ้านของคณะอนุญาโตตุลาการดังนั้นคู่สัญญาควรให้ความสนใจเป็นพิเศษเนื่องจากตัวเลือกอาจมีผลทางกฎหมายที่สำคัญ. ตามกฎทั่วไป, ฝ่ายควรเลือกสถานที่ในเขตอำนาจศาลที่เป็นผู้ลงนาม 1958 อนุสัญญานิวยอร์กว่าด้วยการยอมรับและการบังคับใช้รางวัล (“อนุสัญญานิวยอร์ก”) และกฎหมายของประเทศนั้นสนับสนุนการอนุญาโตตุลาการ.
5. การกำหนดขอบเขตของอนุญาโตตุลาการ
ตรวจสอบให้แน่ใจว่าได้กำหนดขอบเขตของอนุญาโตตุลาการด้วยความระมัดระวัง. เว้นแต่คุณจะยอมรับว่าข้อพิพาททั้งหมด, รวมถึงการเรียกร้องการละเมิดและการแก้ไขเพิ่มเติมตามสัญญาอื่น ๆ, ที่เกิดขึ้นจากสัญญาและจากความสัมพันธ์ทางธุรกิจจะต้องตัดสิน, ต้องแน่ใจว่าได้แยกข้อพิพาทที่ไม่ได้นำเสนอต่ออนุญาโตตุลาการ. โปรดใช้ความระมัดระวังเกี่ยวกับกฎหมายของที่นั่งและตรวจสอบว่ามีเนื้อหาสาระและข้อพิพาทบางอย่างที่ไม่สามารถระบุได้อย่างชัดเจนหรือไม่ (เช่นกฎหมายครอบครัวในเขตอำนาจศาลส่วนใหญ่).
6. กำหนดกฎหมายที่ใช้บังคับ
ฝ่ายควรระบุกฎหมายที่ใช้บังคับด้วย (ยังเป็นที่รู้จักกันในนาม "กฎหมายสำคัญ") ซึ่งมักจะกำหนดไว้ในข้อแยกจากประโยคอนุญาโตตุลาการ. สิ่งสำคัญคือต้องทราบว่ากฎหมายที่ใช้บังคับกับสัญญาไม่เหมือนกับกฎหมายอนุญาโตตุลาการหรือกฎหมายวิธีพิจารณาความอนุญาโตตุลาการ. แม้ว่าคู่กรณีจะได้รับอนุญาตให้ตกลงอย่างชัดเจนว่าจะเป็นกฎหมายเดียวกัน, เป็นเรื่องปกติที่กฎหมายที่ใช้บังคับจะแตกต่างจากกฎหมายวิธีพิจารณาคดี.
7. อนุญาโตตุลาการ
ควรพิจารณาอย่างรอบคอบถึงวิธีการแต่งตั้งอนุญาโตตุลาการ(ส) และรัฐธรรมนูญของศาล. ในกรณีส่วนใหญ่, การดำเนินการจะอยู่ก่อนอนุญาโตตุลาการหนึ่งคน (อนุญาโตตุลาการ Sole) หรือแผงสามสมาชิก (อนุญาโตตุลาการ). จำนวนไม่ควรอยู่ในเหตุการณ์ใด ๆ. จำนวนอนุญาโตตุลาการมีผลกระทบต่อต้นทุนโดยรวมและระยะเวลาของอนุญาโตตุลาการ (อนุญาโตตุลาการสามคนจะมีราคาแพงกว่าผู้ตัดสินหนึ่งรายและอาจใช้เวลานานกว่าในการพิจารณาคดี). ไม่จำเป็นต้องระบุจำนวนอนุญาโตตุลาการในส่วนอนุญาโตตุลาการ. ในขณะที่ฝ่ายต่าง ๆ มีทางเลือกในการตัดสินใจในเรื่องนี้เมื่อมีข้อพิพาทเกิดขึ้น, ข้อเสียเปรียบหลักของวิธีการนี้คือหากคู่กรณีไม่เห็นด้วยกับจำนวนอนุญาโตตุลาการ, สิ่งนี้ทำให้เกิดความล่าช้าที่ไม่จำเป็นต่อการดำเนินการโดยรวม.
8. แต่งตั้งผู้มีอำนาจ
ในกรณีของอนุญาโตตุลาการสถาบัน, กฎระเบียบขั้นตอนจำนวนมากให้สำหรับกฎเริ่มต้นในการแต่งตั้งอนุญาโตตุลาการ. อย่างไรก็ตาม, ใน ไปยัง การอนุญาโตตุลาการเป็นสิ่งสำคัญในการกำหนดวิธีการคัดเลือกและเปลี่ยนอนุญาโตตุลาการ. ขาดข้อกำหนดเช่นนั้นโดยเฉพาะ, ศาลในสถานที่อนุญาโตตุลาการอาจต้องดำเนินการเพื่อให้มีการนัดหมาย / การเปลี่ยนที่จำเป็นเนื่องจากเป็นเรื่องยากสำหรับฝ่ายที่จะเห็นด้วยกับอนุญาโตตุลาการเมื่อมีข้อพิพาทเกิดขึ้น. ภายใต้กฎ UNCITRAL, ในกรณีที่คู่กรณีไม่ได้ระบุอำนาจการแต่งตั้ง, มันเป็นเลขาธิการของศาลอนุญาโตตุลาการถาวรที่กำหนดอำนาจการแต่งตั้งโดยค่าเริ่มต้น.
9. ภาษา
เมื่อเลือกภาษาของการดำเนินคดี, ฝ่ายไม่เพียง แต่พิจารณาถึงภาษาของสัญญา แต่ยังรวมถึงเอกสารที่เกี่ยวข้อง. โปรดทราบว่าการเลือกหนึ่งภาษาเป็นที่ต้องการของตัวเลือกหลายตัวเสมอ. นี่คือองค์ประกอบที่เป็นตัวเลือก, และไม่มีข้อตกลงที่ชัดเจนของฝ่ายต่าง ๆ, มีไว้สำหรับอนุญาโตตุลาการในการตัดสินใจเกี่ยวกับภาษาของอนุญาโตตุลาการ.
10. ไกล่เกลี่ย / การเจรจาต่อรอง- อนุญาโตตุลาการแบบหลายชั้น
ข้ออนุญาโตตุลาการหลายชั้นซึ่งให้การไกล่เกลี่ย, การเจรจาต่อรองหรือการระงับข้อพิพาทในรูปแบบอื่น (ADR) ก่อนที่จะเริ่มอนุญาโตตุลาการเป็นส่วนหนึ่งของคำสั่งอนุญาโตตุลาการร่างบ่อยครั้งในปัจจุบัน. มันอาจจะเป็นประโยชน์สำหรับฝ่ายที่พยายามเจรจาการระงับข้อพิพาทของพวกเขาก่อนที่จะมีส่วนร่วมในกระบวนการอนุญาโตตุลาการที่ยาวนานและมีราคาแพงกว่า, แม้ว่ามันอาจจะเสียเวลาและค่าใช้จ่าย. ประเด็นสำคัญที่ต้องคำนึงถึงเมื่อรวมถึงคำสั่งหลายระดับคือการทำให้ชัดเจนว่าเป็นข้อบังคับหรือไม่บังคับ. หากฝ่ายต่างๆใช้ถ้อยคำบังคับเช่น“ จะ”, การขอความช่วยเหลือจากการไกล่เกลี่ยหรือการเจรจาต่อรองเป็นเงื่อนไขก่อนหน้าสำหรับอนุญาโตตุลาการ. ในกรณีนี้มันเป็นสิ่งสำคัญที่จะต้องรวมเวลาที่ชัดเจนเกินกว่าที่ข้อพิพาทสามารถส่งไปยังอนุญาโตตุลาการ. หากฝ่ายต่างๆใช้ถ้อยคำเช่น“ อาจ”, นี่อาจหมายความว่าการไกล่เกลี่ยหรือการเจรจาเป็นเพียงทางเลือกเท่านั้นและฝ่ายต่างๆอาจใช้วิธีอนุญาโตตุลาการทันทีที่มีข้อพิพาทเกิดขึ้น.
11. ภาระหน้าที่ของการรักษาความลับ
กฎอนุญาโตตุลาการบางข้อมีไว้สำหรับบทบัญญัติความลับในตัว. อย่างไรก็ตาม, ฝ่ายต่างๆมีอิสระและได้รับการสนับสนุนให้รวมข้อผูกมัดการรักษาความลับและการรักษาไว้ซึ่งการละเมิด, เนื่องจากคำสั่งอนุญาโตตุลาการบางส่วนไม่จำเป็นต้องมีการรักษาความลับและกฎหมายของอนุญาโตตุลาการหลายที่นั่งจึงไม่จำเป็นต้องมีเช่นกัน. ขอบเขตของข้อผูกพันนี้อาจแตกต่างกันไป – จากการเปิดเผยการมีอยู่ของอนุญาโตตุลาการ, เพื่อความลับของเอกสาร, หลักฐานหรือการติดต่อใด ๆ ระหว่างคู่กรณีและศาลและระหว่างกาลและ / หรือรางวัลสุดท้าย.
รายการนี้ไม่ละเอียดถี่ถ้วน - และมีรายละเอียดอื่น ๆ และองค์ประกอบเพิ่มเติมที่คู่กรณีอาจต้องการนำมาพิจารณา. ใน 2010, สมาคมเนติบัณฑิตยสภาระหว่างประเทศตีพิมพ์แนวปฏิบัติของ IBA ในการร่างข้ออนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ, มีให้ที่นี่, ซึ่งเป็นแนวทางที่ครอบคลุมในการร่างข้ออนุญาโตตุลาการและทำให้แน่ใจว่ามีข้อที่ถูกต้องและสามารถบังคับใช้ได้เพื่อให้คุณสามารถเข้าถึงอนุญาโตตุลาการได้อย่างเต็มที่เมื่อมีข้อพิพาทเกิดขึ้น.
- นีน่า ยานโควิช, กฎหมายของ Aceris, บริษัท กฎหมายอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ