Кои критерии прилага Съдът на МНС, когато решава предизвикателствата на арбитра? Това е интересен въпрос без категоричен отговор, особено като се вземе предвид, че Съдът на МНС тепърва започва да публикува решения относно предизвикателствата, въпреки че наскоро започна да предоставя своите аргументи на страните по отношение на решенията си относно предизвикателствата.

Най- 2012 Правилата на МНС се позовават на независимостта и безпристрастността в чл 11 и член 14 но не дават никакви насоки какво трябва да се разбира под независимост и безпристрастност. Съдът не е приел вътрешни разпоредби, нито насоки по този въпрос. Какво тогава, използва ли като основни критерии и насоки?

Елементи, взети под внимание от съда на ICC при вземане на решение за предизвикателство

При определяне на предизвикателството, Съдът може да вземе предвид редица фактори и източници от различни гледни точки.

Нейният основен ресурс е опитът на членовете му и непублична база данни относно решенията за възражения и оспорвания пред арбитри.

Вторичен ресурс са насоките на IBA относно конфликта на интереси в международния арбитраж; въпреки това, те се отнасят до разкриването и не предлагат да се определят стандарти във връзка с предизвикателствата пред арбитрите.

Важно е да споменем, че Съдът не прилага единен стандарт за всички дела, а по-скоро решава въпросите във всеки отделен случай самостоятелно. Съдът на МНС анализира фактите и дали те показват близо, съществен, скорошна и доказана връзка между бъдещ арбитър и една страна.

Общото основание за отказ е миналата или настояща пряка професионална връзка между арбитър и страна или между партньор или бизнес сътрудник на арбитра и страна или образувание, свързано със страната. Успешните предизвикателства са сравнително редки. Съдът обикновено не е приел да замени арбитър, освен ако изглежда вероятно той да не е такъв, всъщност независими. Решенията на Съда относно предизвикателствата поради липса на независимост не бяха съобщени на страните доскоро. Съдът исторически не е дал мотиви за решението. Това направи изключително трудно да се разграничат всички критерии, на които те основават своите решения.

Оспорването на арбитър в МНС е много малко вероятно да успее

Статистиката показва, че през периода 1998-2006 имаше 270 предизвикателства извън 8,085 арбитрите потвърдиха. Няма значително увеличение на предизвикателствата в МНС (вероятно изискванията за оповестяване и прегледът на независимостта на съда на МНС помогнаха). Приема се много малък брой предизвикателства (средно на 0.2% от броя на арбитрите, потвърдени или назначени всяка година). Когато вземате решение за предизвикателството, Съдът взема предвид, сред другите фактори, етап, на който се прави предизвикателството. Предизвикателствата, които обслужват чисто дилатационни цели, ще бъдат отхвърлени лесно от Съда. Съдът решава да използва обективен тест, а не субективен “в очите на страните”Стандарт.

Съответствие на Насоките на IBA относно конфликт на интереси в международния арбитраж

Каква е позицията на МНС по отношение на Насоките на IBA относно конфликт на интереси в международния арбитраж? ICC винаги е разглеждал това като похвално усилие да се опита да определи единни стандарти за разкриване, свързани с конфликт на интереси. въпреки това, Съдът на МНС многократно изяснява, че не е обвързан от Насоките на IBA. Когато страните се съгласят на Арбитраж на МНС, те имплицитно приемат, че Съдът ще приложи арбитражните правила на МНС. Следователно, изглежда полезността на Насоките на IBA е ограничена за ICC.

Вътрешен преглед на Съда на МНС разкри също, че има някои факти и обстоятелства, които не са обхванати от Насоките на IBA, но които могат да доведат до успешно предизвикателство. В малък брой случаи, в аргументите си страните се позовават на насоките на МБА и в няколко случая бяха споменати във връзка с непотвърждаване и предизвикателства.

Последни стъпки към прозрачността

Критериите за успешно оспорване на арбитър в Съда на МНС все още са неизвестни и далеч не са ясни. Остава да се разбере дали МНС ще промени позицията си в бъдеще и евентуално ще започне да публикува решенията си по предизвикателства, които биха улеснили работата на адвокатите и ще спомогнат за повишаване на прозрачността на процедурите на МНС като цяло.. Предоставянето на страните на обяснение на решението на съда на МНС по този въпрос е стъпка в правилната посока.

Най-важните разпоредби на Арбитражния правилник на МНС по този въпрос са открити по-долу.

• Нина Янкович, Закон за Aceris SARL

статия 11: Общи разпоредби

1) Всеки арбитър трябва да бъде и да остане безпристрастен и независим от страните, участващи в арбитража.

2) Преди назначаване или потвърждение, бъдещият арбитър подписва изявление за приемане, наличност, безпристрастност и независимост. Бъдещият арбитър разкрива в писмена форма пред Секретариата всички факти или обстоятелства, които биха могли да бъдат от такова естество, че да поставят под въпрос независимостта на арбитра в очите на страните, както и всякакви обстоятелства, които биха могли да породят основателни съмнения относно безпристрастността на арбитра. Секретариатът предоставя такава информация на страните писмено и определя срок за всякакви коментари от тях.

3) Арбитър незабавно разкрива писмено пред Секретариата и на страните всякакви факти или обстоятелства от подобен характер на тези, посочени в член 11(2) относно безпристрастността или независимостта на арбитра, които могат да възникнат по време на арбитража.

4) Решенията на Съда относно назначаването, потвърждаване, оспорването или замяната на арбитър е окончателно, и причините за такива решения не се съобщават.

5) Като приема да служи, арбитрите се задължават да изпълняват своите отговорности в съответствие с Правилата

статия 14: Предизвикателство на арбитрите

1) Оспорване на арбитър, дали за предполагаема липса на безпристрастност или независимост, или иначе, се прави чрез представяне в секретариата на писмено изявление, в което се уточняват фактите и обстоятелствата, на които се основава оспорването.

2) Допустимо е оспорването, той трябва да бъде подаден от страна или в рамките на 30 дни от получаване от тази страна на уведомлението за назначаването или потвърждението на арбитъра, или в рамките на 30 дни от датата, на която страната, която отправя оспорването, е била информирана за фактите и обстоятелствата, на които се основава оспорването, ако такава дата е последвала от получаването на такова уведомление.

3) Съдът решава относно допустимостта и, по същото време, ако е необходимо, по същество на предизвикателството, след като Секретариатът предостави възможност на съответния арбитър, другата страна или страни и всички други членове на арбитражния съд да коментират писмено в подходящ период от време. Тези коментари се съобщават на страните и на арбитрите.