Υπάρχουν αρκετοί διαφορετικοί νόμοι που ισχύουν για μια διεθνή διαιτησία. Τέτοιοι νόμοι περιλαμβάνουν το νόμο που διέπει τη διαιτησία (Τομέας Α), το εφαρμοστέο δίκαιο στην ουσία της διαφοράς (Τμήμα Β), το εφαρμοστέο δίκαιο στη συμφωνία διαιτησίας (Τμήμα Γ), ο νόμος που διέπει την ικανότητα των μερών να διαιτητούν (Τμήμα Δ) και ο νόμος(μικρό) του τόπου(μικρό) της εκτέλεσης διαιτητικής απόφασης (Ενότητα Ε). Στη διεθνή διαιτησία, Είναι δυνατόν για καθέναν από αυτούς τους νόμους να είναι αυτός διαφορετικού κράτους.
ΕΝΑ) Ο νόμος που διέπει τη διαιτησία («η απόφαση νόμο")
ο η απόφαση νόμο (ονομάζεται επίσης το “διαδικαστικό δίκαιο” της διαιτησίας, ο “περιουσιακός νόμος” ή το “νόμος της διαιτησίας“) είναι ένα σώμα εθνικών κανόνων που καθορίζει το γενικό πλαίσιο για τη διεξαγωγή διεθνούς διαιτησίας. Αυτό είναι σχεδόν πάντα ο νόμος της έδρας της διαιτησίας.
ο η απόφαση νόμο ρυθμίζει σημαντικά θέματα, συμπεριλαμβανομένης της διαδικασίας ακύρωσης των διαιτητικών αποφάσεων, την κατανομή αρμοδιότητας για την απόφαση δικαιοδοτικών προκλήσεων μεταξύ εθνικών δικαστηρίων και διαιτητικών δικαστηρίων, δικαστική συνδρομή σε σχέση με τη σύσταση του διαιτητικού δικαστηρίου, τους λόγους για την αμφισβήτηση των διαιτητών, δικαστική συνδρομή για τη διενέργεια αποδείξεων, προδικαστικός δικαστικός έλεγχος (εάν επιτρέπεται) διαδικαστικών αποφάσεων του διαιτητικού δικαστηρίου, η διαθεσιμότητα του προσωρινά μέτρα προστασίας, καθώς και την έκταση των εξουσιών των διαιτητών, μεταξύ άλλων.
ο η απόφαση νόμο Συνήθως δεν προσδιορίζει λεπτομερώς τον τρόπο διεξαγωγής της διαιτησίας, ωστόσο. Η λεπτομερής διαδικασία διαιτησίας καθορίζεται κυρίως από τους ισχύοντες θεσμικούς κανόνες (π.χ., 2021 Κανόνες ICC) ή να κανόνες (π.χ., ο 2013 UNCITRAL Διαιτητικοί κανόνες), τις διαδικαστικές διαταγές του δικαστηρίου και την ίδια τη συμφωνία διαιτησίας.
Κάθε χώρα έχει τη δική της η απόφαση νόμο, που αποτελεί μέρος του εσωτερικού του νόμου και μπορεί να βρεθεί ενσωματωμένο στον Κώδικα Πολιτικής Δικονομίας του, όπως συμβαίνει, για παράδειγμα, στη Γαλλία (Γαλλικός διαιτητικός νόμος) και τη Γερμανία (Γερμανικός νόμος περί διαιτησίας), ή ως «αυτόνομη» νομοθετική πράξη, όπως είναι το 1996 Αγγλικός διαιτητικός νόμος (βλέπω επίσης μας σχολιασμός του 1996 Αγγλικός διαιτητικός νόμος εδώ). Μια ολοκληρωμένη λίστα με τους περισσότερους εσωτερικούς νόμους διαιτησίας μπορεί να βρεθεί εδώ.
84 Κράτη και ένα σύνολο 117 οι δικαιοδοσίες έχουν βασίσει τους η απόφαση νόμο στο 1985 UNCITRAL Πρότυπο νόμος για τη διεθνή εμπορική διαιτησία και είναι 2006 αναθεωρημένη έκδοση (βλέπω UNCITRAL Πρότυπο νόμου κατάσταση εδώ). Αυτό είχε ως αποτέλεσμα ένα ευπρόσδεκτο επίπεδο ομοιομορφίας μεταξύ των διαφόρων εγχώριων η απόφαση νόμο, που ενισχύει την ασφάλεια δικαίου και ενθαρρύνει τη χρήση διεθνούς διαιτησίας από εμπορικά μέρη για την επίλυση των διαφορών τους.
σι) Ο νόμος που ισχύει για τα πλεονεκτήματα της διαφοράς («το δίκαιο της σύμβασης")
ο το δίκαιο της σύμβασης, ή το εφαρμοστέο δίκαιο της σύμβασης, είναι ο ουσιαστικός νόμος που εφαρμόζεται στην ουσία της διαφοράς των μερών. ο το δίκαιο της σύμβασης διέπει την ύπαρξη, εγκυρότητα και ερμηνεία της κύριας σύμβασης. Επίσης διέπει τυχόν εξωσυμβατικές αξιώσεις (π.χ., ισχυρισμοί), το οποίο μπορεί να ασκηθεί ενώπιον διαιτητικού δικαστηρίου, ανάλογα με το πεδίο εφαρμογής της συμφωνίας διαιτησίας.
Τα μέρη στη διεθνή διαιτησία έχουν γενικά μεγάλη ελευθερία να επιλέξουν το δίκαιο που επιθυμούν να διέπουν τη σύμβασή τους. Αυτός ο νόμος δεν πρέπει απαραίτητα να είναι ο επίσημος νόμος ενός κράτους. Τα μέρη μπορούν να εξουσιοδοτήσουν τους διαιτητές να λάβουν υπόψη τους κανόνες δικαίου, όπως οι εμπορικές χρήσεις, ο 2016 Αρχές των διεθνών εμπορικών συμβάσεων του UNIDROIT, ο lex mercatoria ή το νόμο της Σαρία, μεταξύ άλλων. Είναι ακόμη δυνατό για τους διαιτητές, εάν είναι ρητά εξουσιοδοτημένο να το πράξει, να αποφασίσει μια υπόθεση ", Καθώς και η καλή του"Ή ως"φιλικός συνθέτης", δηλ., με τη φυσική αίσθηση της δικαιοσύνης, χωρίς να απαιτείται αναφορά σε νομικούς κανόνες (βλέπω, π.χ.., Αρθρο 28(3) του 2006 UNCITRAL Υπόδειγμα νόμου). Επίσης, δεν είναι ασυνήθιστο για τα διαιτητικά δικαστήρια να αποφασίζουν για μια διαφορά με παρά μόνο παραπομπή στο νόμο, όταν μια τέτοια διαφορά εξαρτάται σε μεγάλο βαθμό από πραγματικά ζητήματα (για παράδειγμα, σε διεθνείς κατασκευαστικές διαιτησίες ή διαδικασίες κατασκευής διοικητικών διαφορών.)
Είναι απαραίτητο για τα συμβαλλόμενα μέρη σε συμβόλαια με διεθνές στοιχείο να συμπεριλάβουν ένα εφαρμοστέο δίκαιο για την ενίσχυση της προβλεψιμότητας και την αποφυγή του κόστους και σπατάλη χρόνου διαφωνίας σχετικά με την ισχύουσα νομοθεσία, σε περίπτωση διαφοράς.
Ελλείψει ρήτρας που διέπει το δίκαιο, διαιτητές (και δικαστήρια) θα κληθεί να καθορίσει τον καταλληλότερο νόμο που θα εφαρμοστεί, που συνήθως θα είναι ο νόμος με τον οποίο η διαφορά έχει τη στενότερη σχέση (βλέπω επίσης μια συζήτηση για το συνάφεια των κανονισμών Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ για τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου στην ουσία μιας διεθνούς διαιτησίας).
Ιδιαίτερα, Πολλά η απόφαση νόμο, καθώς και τους ισχύοντες θεσμικούς κανόνες, ενδυναμώσει τους διαιτητές, κατά τον προσδιορισμό του το δίκαιο της σύμβασης, για άμεση εφαρμογή του νόμου (ή κανόνες δικαίου) το θεωρούν κατάλληλο (η λεγόμενη άμεση προσέγγιση). Αυτό προβλέπεται, για παράδειγμα, σε Αρθρο 1511 του γαλλικού κώδικα πολιτικής δικονομίας (βλέπω επίσης μια σύντομη συζήτηση εδώ, ερώτηση 6), Αρθρο 21(1) απο 2017 Κανόνες ICC, καθώς και το άρθρο 22(3) απο 2020 Κανόνες LCIA. Αυτό σημαίνει επίσης ότι, σε αντίθεση με τους εθνικούς δικαστές, Οι διαιτητές γενικά δεν υποχρεούνται να ακολουθήσουν τη συμβατική πορεία σύγκρουσης νόμων (η λεγόμενη έμμεση προσέγγιση), Αν και, στην πράξη, Μπορεί να καθοδηγούνται από ευρέως αποδεκτούς κανόνες σύγκρουσης νόμων.
Αξίζει επίσης να αναφερθεί από την άποψη αυτή ότι οι όροι Τα δικαστήρια (δηλ., το δίκαιο του δικαστηρίου όπου κινείται η διαδικασία) και η νομική αιτία (δηλ., αλλοδαπός νόμος που επιλέγεται να εφαρμοστεί από το δικαστήριο του φόρουμ), που χρησιμοποιούνται ευρέως σε σύγκρουση νόμων, δεν μπορούν να μεταφερθούν εύκολα στο διεθνές πλαίσιο διαιτησίας. Αυτό συμβαίνει επειδή, σε αντίθεση με τους δικαστές, οι διαιτητές δεν είναι όργανα οποιουδήποτε νομικού φόρουμ, που σημαίνει ότι στερούνται κατάλληλου Τα δικαστήρια, ενώ οποιοσδήποτε νόμος είναι αναμφισβήτητα εξίσου «ξένο" σε αυτούς.
ντο) Ο νόμος που εφαρμόζεται στην ίδια τη Συμφωνία Διαιτησίας
Στην πράξη, τα μέρη συνήθως δεν προσδιορίζουν το εφαρμοστέο δίκαιο στη συμφωνία διαιτησίας τους. Αυτός ο νόμος διέπει την ύπαρξη, εγκυρότητα και ερμηνεία της ίδιας της συμφωνίας διαιτησίας (βλέπω επίσης μας συστάσεις για τη σύνταξη μιας ρήτρας διαιτησίας στο 2021).
Όταν η έδρα της διαιτησίας βρίσκεται σε διαφορετική δικαιοδοσία από το δίκαιο που διέπει τη σύμβαση, αδυναμία προσδιορισμού του εφαρμοστέου δικαίου στη συμφωνία διαιτησίας μπορεί να οδηγήσει σε ασυνεπή αποτελέσματα ενώπιον των εθνικών δικαστηρίων. Για παράδειγμα, σε Kabab-Ji SAL (Λίβανος) v Kout Food Group (Κουβέιτ)([2020] EWCA Civ 6), το αγγλικό δικαστήριο (εφαρμογή του αγγλικού νόμου ως νόμου που διέπει τη συμφωνία διαιτησίας) διαπίστωσε ότι ένα μέρος δεν είχε καταστεί επιπρόσθετο μέρος σε συμφωνία διαιτησίας και αρνήθηκε την αναγνώριση και εκτέλεση διαιτητικής απόφασης, λαμβάνοντας υπόψη ότι ένα γαλλικό δικαστήριο αποφαίνεται για το ίδιο νομικό ζήτημα το Kabab-Ji SAL (Λίβανος) v Kout Food Group (Κουβέιτ) (CA Παρίσι, 23 Ιούνιος 2020, αριθ. 17/22943) αρνήθηκε να αναιρέσει το βραβείο μετά την εφαρμογή του γαλλικού νόμου στη συμφωνία διαιτησίας.
Αυτό το ζήτημα προκύπτει καθώς σήμερα είναι σχεδόν αδιαμφισβήτητο ότι η ρήτρα διαιτησίας είναι ξεχωριστή συμφωνία από την κύρια σύμβαση στην οποία περιέχεται (το λεγομενο αρχή της αυτονομίας ή του διαχωρισμού της ρήτρας διαιτησίας). Αυτό σημαίνει ότι, ελλείψει επιλογής από τα μέρη, Το δίκαιο που εφαρμόζεται στη συμφωνία διαιτησίας δεν χρειάζεται απαραίτητα να είναι το δίκαιο που διέπει την κύρια σύμβαση, Ωστόσο, ένας τέτοιος νόμος είναι μια επιλογή που θεωρείται συνήθως, μαζί με το νόμο της έδρας.
ο 1958 Σύμβαση της Νέας Υόρκης για την αναγνώριση και την εκτέλεση των ξένων διαιτητικών βραβείων (ο "Σύμβαση της Νέας Υόρκης") ευνοεί το νόμο της έδρας ως προεπιλεγμένη επιλογή, απουσία πάρτι’ ρητή ή σιωπηρή επιλογή, όπως προβλέπεται στο άρθρο V(1)(ένα), που προβλέπει ότι η διαιτησία «συμφωνία [χρειάζεται να είναι] ισχύει σύμφωνα με τη νομοθεσία στην οποία τα μέρη την έχουν υποβάλει ή, ελλείψει σχετικής ένδειξης, σύμφωνα με το δίκαιο της χώρας όπου έγινε το βραβείο", δηλ., σύμφωνα με το νόμο της έδρας. Αυτή η προεπιλεγμένη επιλογή έχει υιοθετηθεί επίσης από πολλούς θεσμικούς κανόνες, για παράδειγμα, ο 2020 Κανόνες LCIA, που προβλέπονται στο άρθρο 16(4) ότι "το δίκαιο που εφαρμόζεται στη διαιτητική συμφωνία και η διαιτησία είναι το δίκαιο που εφαρμόζεται στην έδρα της διαιτησίας" (βλέπω επίσης τα σχόλιά μας για το βασικές αλλαγές που εισήχθησαν από το 2020 Κανόνες LCIA εδώ).
ρε) Ο νόμος που ισχύει για την ικανότητα των συμβαλλομένων να διαιτητούν
ο Σύμβαση της Νέας Υόρκης παρέχει και πάλι καθοδήγηση στο θέμα αυτό στο άρθρο V(1)(ένα), που καθιερώνει ως λόγο άρνησης αναγνώρισης ενός βραβείου στην περίπτωση πουσυμβαλλόμενα μέρη στο [διαιτησία] συμφωνία […] ήταν, σύμφωνα με το εφαρμοστέο δίκαιο σε αυτούς, κάτω από κάποια ανικανότητα". Όσον αφορά τις εταιρικές οντότητες, τα μέρη που συμμετέχουν συνήθως στις διεθνείς εμπορικές διαιτησίες, «το εφαρμοστέο δίκαιο σε αυτούςΕίναι συνήθως ο νόμος του κράτους της σύστασής τους.
μι) Ο νόμος του τόπου εκτέλεσης ενός βραβείου («ο νόμος εκτέλεσης")
Σύμφωνα με το Σύμβαση της Νέας Υόρκης, που μετρά σήμερα 166 Κράτη μέρη, ο τελευταία είναι η Σιέρα Λεόνε, μια διαιτητική απόφαση που εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της μπορεί να επιβληθεί σχεδόν σε οποιαδήποτε δικαιοδοσία όπου το χαμένο μέρος έχει περιουσιακά στοιχεία. Η Σύμβαση της Νέας Υόρκης καθορίζει μόνο το γενικό πλαίσιο για την εκτέλεση, με άλλους όρους, τα ελάχιστα πρότυπα που πρέπει να πληρούνται, ωστόσο.
Θα πρέπει να έχουμε κατά νου ότι, σαν γενικός κανόνας, αναγνώριση και εκτέλεση ενός βραβείου, από την μία, και πραγματική εκτέλεση έναντι των περιουσιακών στοιχείων του οφειλέτη, αφ 'ετέρου, είναι δύο ξεχωριστές και διαδοχικές διαδικασίες. Το πρώτο διέπεται από τη Σύμβαση της Νέας Υόρκης σε συνδυασμό με το εθνικό δικονομικό δίκαιο της χώρας στην οποία ζητείται αναγνώριση, ενώ το τελευταίο διέπεται αποκλειστικά από το εθνικό δίκαιο της χώρας όπου επιδιώκεται η εκτέλεση κατά των περιουσιακών στοιχείων του οφειλέτη.
Αυτό σημαίνει ότι οι πιστωτές βραβείων θα πρέπει να λάβουν υπόψη ότι θα ισχύουν επίσης εσωτερικοί κανόνες επιβολής και δικαστικές διαδικασίες, στο κράτος όπου θα επιδιώξουν την επιβολή διαιτητικής απόφασης και θα καταλάβουν πραγματικά τα περιουσιακά στοιχεία του υπευθύνου. Ενώ αυτό μπορεί να φαίνεται περίπλοκο, Αυτό είναι πλεονεκτικό σε σύγκριση με τις διαφορές, όταν μια δικαστική απόφαση ενδέχεται να μην είναι εκτελεστή σε ξένη δικαιοδοσία.
***
Εν ολίγοις, Υπάρχουν αρκετοί διαφορετικοί νόμοι που μπορεί να έχουν επίπτωση στη διεθνή διαιτησία. Για την αποφυγή περιττών συγκρούσεων, Συνιστάται στα μέρη να κάνουν μια σαφή και σαφή επιλογή της έδρας της διαιτησίας, ο νόμος του οποίου θα διέπει τη διαδικασία διαιτησίας («η απόφαση νόμο"), το δίκαιο που διέπει το βάσιμο μιας διαφοράς («το δίκαιο της σύμβασης"), και ιδανικά ο νόμος που διέπει την ίδια τη συμφωνία διαιτησίας όταν το η απόφαση νόμο και το δίκαιο της σύμβασης είναι διαφορετικά.