A importância dos contratos de longo prazo em vários setores cresceu significativamente. Esses acordos têm duração estendida, exibir complexidade, e estabelecer confiança interconectada entre as partes. Os contratos de longo prazo regem frequentemente as relações em sectores como o mineiro, telecomunicações, e petróleo e gás, onde a cooperação durante um período prolongado é essencial.
Dada a natureza alargada destes contratos, disputas são quase inevitáveis. As áreas comuns de discórdia incluem problemas de desempenho, ajustes de preços, mudanças nas circunstâncias, e rescisão antecipada. A arbitragem é muitas vezes o método preferido de resolução para resolver tais disputas de forma eficaz e manter a relação subjacente entre as partes.. Sua flexibilidade, eficiência, e a capacidade de adaptação à dinâmica complexa dos contratos de longo prazo tornam-no particularmente adequado a estes cenários.
A natureza dos contratos de longo prazo
Nas últimas décadas, a importância de transações complexas, especialmente contratos de longo prazo, aumentou significativamente. o 2016 Os Princípios de Contratos Comerciais Internacionais do UNIDROIT abordaram as necessidades específicas de um contrato de longo prazo,[1] que é definido como:
um contrato que deve ser executado durante um período de tempo e que normalmente envolve, em um grau variável, complexidade da transação e um relacionamento contínuo entre as partes[2]
Os contratos de longo prazo regem, portanto, um relacionamento entre as partes durante um longo período e estabelecem uma confiança interligada entre elas.. portanto, quaisquer disputas decorrentes de tal relacionamento devem ser tratadas de forma eficiente, de modo a não perturbar a cooperação entre as partes.
Disputas decorrentes de contratos de longo prazo
Contratos de longo prazo são frequentemente assinados em setores regulamentados, como mineração, telecomunicações, e petróleo e gás.[3] Considerando a duração do contrato e sua complexidade, disputas que muitas vezes podem surgir concentram-se em:
– Desempenho sob o contrato;
– Ajustes de preços;
– Mudanças de circunstâncias; ou
– Rescisão antecipada.
Em muitos casos, contratos de longo prazo incluem uma cláusula compromissória, uma vez que a arbitragem permite às partes gerir eficazmente os seus litígios complexos.
Gerenciando a complexidade dos contratos de longo prazo
A natureza dinâmica dos contratos de longo prazo e a interdependência das partes podem criar diversas questões complexas durante a arbitragem, que incluem o seguinte:
Múltiplas Reivindicações
A complexidade de um relacionamento criado por um contrato de longo prazo pode fazer com que as Partes tenham múltiplas reivindicações entre si. Essa complexidade ocorre frequentemente, mesmo em disputas decorrentes de contratos regulares. Quando ambas as partes de um contrato de longo prazo têm reivindicações viáveis uma contra a outra, a parte a apresentar primeiro torna-se o Requerente, e a outra parte torna-se o Requerido. Isto não significa que o Requerido não possa apresentar as suas reivindicações. A maioria das regras de arbitragem permite que o Requerido apresente suas reivindicações como pedidos reconvencionais ou reivindicações de compensação.[4] portanto, ambas as partes devem ser capazes de apresentar suas respectivas reivindicações em arbitragem.
Desempenho Contínuo
As disputas decorrentes de contratos de longo prazo geralmente exigem desempenho contínuo, o que é crucial para ambas as partes. Em muitos casos, mesmo quando surgem problemas durante a operação do contrato, manter o relacionamento beneficia ambas as partes. Para preservar esse relacionamento, as disputas devem ser resolvidas com flexibilidade e eficiência. As partes podem atingir esse objetivo através da arbitragem:
A flexibilidade da arbitragem pode ser a vantagem mais poderosa de um advogado, permitindo que se aborde mais rapidamente o cerne da disputa, em vez de ficar atolado em um pântano processual.[5]
Contexto factual complexo
Dependendo da duração e da natureza de um contrato de longo prazo envolvido na disputa, o contexto factual e técnico pode ser mais complexo do que em outros litígios. Contudo, o complexo contexto factual e técnico de uma disputa não é um problema significativo na arbitragem. Considerando que, em arbitragem internacional, as partes podem selecionar seus peritos (o que muitas vezes não é possível em litígios internos em jurisdições civis), uma parte pode escolher um perito com experiência suficiente para apresentar as questões técnicas aos árbitros.[6] Mais longe, dependendo das regras aplicáveis, as partes podem selecionar os árbitros.[7]
Capacidade de solicitar desempenho específico
Considerando a natureza contínua do contrato de longo prazo, muitas partes podem buscar uma solução na forma de desempenho específico. Embora os poderes do tribunal arbitral para ordenar execução específica sejam aceitos como um dos poderes do tribunal arbitral, a aplicabilidade de tal ordem será diferente de jurisdição para jurisdição. Várias regras de arbitragem, incluindo LCIA, declarar expressamente os poderes do tribunal arbitral para ordenar execução específica.[8]
Em Singapura, a Lei de Arbitragem Internacional permite que os tribunais ordenem execução específica.[9] Um tribunal com sede na Inglaterra e no País de Gales tem o poder de ordenar uma execução específica, conforme diretamente estipulado na seção 48(5) da Lei de Arbitragem 1996:
O tribunal tem os mesmos poderes que o tribunal -
(uma) ordenar a uma parte que faça ou se abstenha de fazer qualquer coisa;
(b) ordenar a execução específica de um contrato (que não seja um contrato relativo a terras);
(c) para ordenar a retificação, anulação ou cancelamento de uma escritura ou outro documento.[10]
A Austrália adotou uma abordagem semelhante. Embora a Lei Federal de Arbitragem Internacional 1974[11] não concede expressamente aos tribunais o direito de ordenar execução específica, as Leis de Arbitragem Comercial de vários estados (incluindo Queensland, Nova Gales do Sul e Victoria) conceder diretamente aos árbitros o poder de ordenar desempenho específico:
Salvo acordo em contrário entre as partes, o árbitro tem o poder de proferir uma sentença ordenando a execução específica de qualquer contrato se o Tribunal tiver poder para ordenar a execução específica desse contrato. [12]
Conclusão
Contratos de longo prazo, vital na mineração, telecomunicações, e indústrias de petróleo e gás, estabelecer relacionamentos duradouros que exigem uma gestão cuidadosa. Resolver tais disputas de forma eficiente é essencial para garantir a colaboração ininterrupta e o sucesso destes acordos.
A arbitragem é o método mais eficaz para resolver disputas decorrentes de contratos de longo prazo. A sua flexibilidade permite que as partes desenhem procedimentos adequados à complexidade das suas questões, enquanto sua eficiência garante que as disputas sejam resolvidas prontamente, reduzindo atrasos e interrupções. A arbitragem também preserva a confidencialidade, protegendo informações comerciais confidenciais, e fornece aplicabilidade internacional, tornando-o ideal para acordos transfronteiriços.
[1] Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais 2016, Prefácio.
[2] Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais 2016, Artigo 1.11.
[3] S. Greenberg, K. Rozycka, Arbitragem sob contratos de aquisição de mineração de longo prazo e acordos de royalties, GAR, 9 Junho 2021; M. Perales Viscasillas, Contratos de longo prazo: Novo Regulamento para Arbitragens Comerciais Internacionais, Blog de arbitragem da Kluwer, 26 Julho 2017.
[4] Vejo Regras de Arbitragem da UNCITRAL 2021, Artigos 4.2.(e), 21.3, 22.
[5] UMA. Barton et al., O poder da defesa de direitos: Mudando mentalidades para uma arbitragem bem-sucedida, Blogue de ADR, 26 Julho 2024.
[6] Aceris Law, Prova Pericial em Arbitragem Internacional, 27 marcha 2022.
[7] Vejo Regras de Arbitragem da UNCITRAL 2021, Artigos 8-10.
[8] Regras de Arbitragem da LCIA 2020, Artigo 22(ix).
[9] Lei Internacional de Arbitragem 1994 (Cingapura), Seção 12(5).
[10] Lei de Arbitragem 1996 (Inglaterra), Seção 48(5).
[11] Lei Internacional de Arbitragem 1974 (Austrália).
[12] Lei de Arbitragem Comercial de Victoria 2011, Seção 33A. Vejo Lei de Arbitragem de Nova Gales do Sul 2010, Seção 33A, Lei de Arbitragem Comercial de Queensland 2013, Seção 33A.