Obținerea finanțării terților pentru arbitrajul internațional nu este un proces ușor. Aceris Law LLC a scris deja despre această problemă aici.
Atunci când căutați finanțare terță parte, Persoanele potențiale în litigiu au adesea lipsă de informații cu privire la cerințele și cunoașterea a ceea ce este necesar pentru a finanța cu succes un arbitraj.
Compunând următoarea listă, sperăm să demitificăm procesul de obținere a unei finanțări terțe pentru arbitrajul internațional și să explicăm ce este necesar pentru ca un arbitraj internațional să fie finanțat cu succes.
1. Găsirea unui finanțator terț
Companiile de finanțare terțe specializate nu sunt extrem de comune și formează o piață destul de restrânsă și închisă. Sunt competitivi între ei, deși termenii de finanțare sunt în mare măsură similari
O listă de finanțatori terți care finanțează în mod obișnuit arbitrajuri internaționale este disponibilă aici.
Un litigant are nevoie doar de un e-mail către un finanțator terț pentru a-și prezenta cazul, de preferință însoțit de un memorandum legal al unui reputat practicant arbitral, care atestă meritele unui arbitraj internațional.
2. Găsirea unui cabinet de avocatură cu reputație
Perspectivele în litigiu ar trebui să țină seama de rolul unei firme de avocatură în timpul procesului de finanțare.
Majoritatea litigiilor sunt solicitați de finanțatorii terți pentru a fi reprezentați de avocat și de a contacta frecvent finanțatorii terți prin intermediul avocatului.
Timpul petrecut de avocați în pregătirea și corespondența cu finanțatorul poate fi considerabil (pe tărâmul a sute sau mii de ore pe arbitraj).
Unele firme pot percepe aceste taxe, unele ca de exemplu acerig poate nu.
Este posibil ca alte firme să nu plătească pentru acest lucru, dar apoi cer să fie compensați de finanțatorii terți pentru timpul lor, ceea ce îngreunează finanțarea de succes.
Perspectivele în litigiu trebuie să fie conștiente de faptul că va depune un efort semnificativ din partea avocaților pentru ca aceștia să obțină finanțare și că li se va cere aproape întotdeauna să aibă un avocat pentru a-i ajuta în timpul procedurii de due diligence..
De asemenea, aceștia ar trebui să fie conștienți de faptul că taxele care trebuie percepute de avocați pot determina dacă un caz va fi finanțat sau nu, la fel de onorariile legale tind să fie cel mai mare cost de soluționare a unei dispute prin arbitraj internațional.
3. Risk Assessment (Verificarea antecedentelor)
Finanțatorii terți prezintă efecte negative asupra riscurilor, ceea ce este natural pentru o investiție cu risc ridicat.
Pe de altă parte, de multe ori, candidații potențiali nu sunt conștienți de complexitatea cazurilor lor. Atacul lor emoțional la o dispută poate face ca un caz să arate mai puternic decât este potrivit legii aplicabile.
Atunci când evaluați toate implicațiile posibile care ar putea afecta rezultatul final, finanțatorii terți sunt stricți. Aceștia analizează meticulos orice posibil risc sau incertitudine înainte de a acorda fondurile necesare. Mulți analiști de finanțare terți sunt înșiși foști avocați, cu cunoștințe considerabile de drept și procedură internațională de arbitraj.
Perspectivele în litigiu ar trebui să fie oneste și să dezvăluie potențialilor finanțatori toate informațiile relevante. Orice acțiune ilegală întreprinsă de litigioși ar putea afecta negativ decizia finanțatorilor de a investi. Mai mult de un avocat sau litigant a fost, de asemenea, trimis în judecată pentru că nu a dezvăluit toate informațiile relevante finanțatorilor terți în trecut.
4. Șansele succesului unei arbitraj
Se spune că doar unul din douăzeci de arbitrajuri care solicită finanțare este finanțat. În timp ce nu există o regulă grea și rapidă, cert este că vor fi finanțate doar cazuri foarte puternice.
Pentru ca un finanțator să decidă este dispus să finanțeze un arbitraj internațional, cea mai mare șansă posibilă de succes este crucială.
Chiar dacă șansa de succes nu este niciodată 100% pentru un arbitraj internațional, șansele de a câștiga cazul trebuie să fie în continuare foarte mari și să includă o compensație considerabilă.
Îndoielile cu privire la o problemă juridică unică pot fi suficiente pentru a submina posibilitatea finanțării terților.
5. Suma în litigiu
Valoarea litigiului este, de asemenea, crucială pentru ca un caz să fie finanțat cu succes.
Unii finanțatori nu vor lua în considerare pur și simplu creanțele a căror valoare este mai mică decât USD 20 milion, în timp ce alții sunt mai flexibili în această privință, compararea sumelor care trebuie investite în raport cu profiturile potențiale.
Finanțatorii sunt foarte precauți și solicită dovezi dure cu privire la daunele potențiale, reducând în același timp creanțele pentru profiturile pierdute, daune morale și alte forme de compensare care sunt mai puțin acordate în practică.
Cu cât este mai mic costul finanțării litigiului, și cu atât este mai mare cuantumul compensației potențiale, cu atât sunt mai mari șansele ca un finanțator terț să finanțeze o dispută.
S-a spus că raportul dintre randamentele potențiale și costurile finanțării trebuie să fie de 10 la 1, dar se pare că nu există o regulă grea și rapidă în acest sens.
Uneori, deși litigantul a suferit pierderi considerabile, șansele obținerii unei compensații sunt de fapt mici, de exemplu din cauza unor probleme precum statutul limitărilor.
6. Risc de executare
Chiar dacă un caz este simplu, poate exista încă o incertitudine pentru finanțatori cu privire la riscul de executare.
Executarea hotărârilor arbitrale depinde de sistemele judiciare naționale. Succesul eventual poate depinde de accesibilitatea și transparența unui sistem judiciar, sau disponibilitatea activelor în mai multe jurisdicții.
în plus, s-ar putea întâmpla că litigantul reușit este doar unul dintre mulți creditori care așteaptă executarea pe același capital al unei companii care decide să fie lichidat în urma unei hotărâri de arbitraj negativ.
În timp ce asigurarea poate fi disponibilă pentru a proteja aceste riscuri, această problemă trebuie explorată de la început cu finanțatorul.
7. Contractul cu un terț finanțator
Dacă șansele de reușită sunt favorabile și raportul dintre rentabilitățile potențiale și valoarea finanțării este mare, finanțatorul va fi dispus să încheie o relație contractuală cu un potențial litigant.
Acest contract va acorda, în general, exclusivitate finanțatorului terț în timpul unei proceduri de diligență obligatorie și nu trebuie confundat cu un contract final pentru finanțarea litigiilor..
Astfel de contracte inițiale sunt de obicei stricte, împiedicarea litigiilor să caute finanțare în altă parte în faza de evaluare a riscurilor și nu oferă nicio garanție că finanțarea va fi efectiv asigurată.
Orice încălcare a unei clauze contractuale de către potențiali litigioși poate duce la sancțiuni financiare sau, la minim, nici o finanțare.
8. Taxa de succes a finanțatorului
Atunci când căutați finanțare terță parte, De asemenea, persoanele în litigiu ar trebui să fie la curent cu taxele de succes care trebuie plătite finanțatorului.
Aceste taxe reprezintă de obicei 20%-45% a cuantumului despăgubirilor care se acordă, în funcție de raportul dintre valoarea compensației potențiale și costul litigiului.
Interesant, cel puțin un arbitru ICC a decis că costurile finanțării pot fi recuperate de la partea care pierde, dar nu există o jurisprudență constantă în această privință. The arbitrator’s decision in that case was appealed unsuccessfully and the judgement is available aici.
- Katarina Grga, Legea Aceris