การเข้าถึงตลาดของนักลงทุนต่างชาติเป็นขั้นตอนสุดท้ายสำหรับการเข้าสู่เงินทุนต่างประเทศเข้าประเทศเจ้าภาพ. วันนี้ประเทศส่วนใหญ่ควบคุมการรับการลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศผ่านกรอบกฎหมายพิเศษที่ตกลงกับประเทศและหน่วยงานอื่น ๆ ในระดับทวิภาคีและพหุภาคีในบางครั้ง. โดยการเข้าทำสนธิสัญญาดังกล่าว, รัฐเห็นด้วยกับการมอบส่วนหนึ่งของอธิปไตยของพวกเขาและยอมรับกฎและเงื่อนไขบางอย่างที่พวกเขาจะปฏิบัติต่อเงินทุนต่างประเทศ, นิติบุคคลต่างประเทศและพลเมืองต่างประเทศ.
สนธิสัญญาการลงทุนทวิภาคี (“นิดหน่อย“s) ควบคุมความสัมพันธ์ซึ่งกันและกันของสองประเทศอธิปไตยที่แตกต่างกันในเรื่องของการส่งเสริมและคุ้มครองการลงทุนจากต่างประเทศในดินแดนของพวกเขา. พวกเขามักจะสรุประหว่างประเทศที่มีมาตรฐานทางเศรษฐกิจที่แตกต่างกันซึ่งหนึ่งในนั้นเป็นประเทศกำลังพัฒนาส่วนใหญ่. เหตุผลของสมาคมดังกล่าวคือผลประโยชน์ร่วมกันของทั้งสองประเทศในการส่งเสริมเศรษฐกิจและอุตสาหกรรมในอีกประเทศหนึ่ง, ตลาดที่แตกต่างอย่างสิ้นเชิง, ซึ่งอาจไม่สามารถบรรลุได้หรือไม่สามารถแข่งขันได้.
ยังคง, รัฐมีแนวโน้มที่จะกำหนดระดับความคุ้มครองและมาตรฐานบางประการเกี่ยวกับการส่งเสริมการลงทุนจากต่างประเทศซึ่งอาจไม่สามารถบรรลุได้ทั้งหมด. พวกเขามีอิสระที่จะเห็นด้วยในระดับที่ต่ำกว่าหรือสูงกว่าของการป้องกันการลงทุนต่างประเทศว่าเป็นเรื่องปกติ, ตราบใดที่อีกฝ่ายตกลง. วิธีนี้ทำให้รัฐคงอัตรากำไรขั้นต้นแน่นอนและปกป้องผลประโยชน์ที่สำคัญของรัฐที่รับรู้.
แนวคิดเรื่องการเข้าถึงตลาดสามารถเข้าใจได้ว่าเป็นการรวมกันของคำสองคำที่เชื่อมโยงกัน - การรับเข้าและการจัดตั้งการลงทุนจากต่างประเทศ.[1] ในขณะที่การรับสมัครครอบคลุมถึงปัญหาต่าง ๆ เช่น“คำจำกัดความของภาคเศรษฐกิจที่เกี่ยวข้อง, ภูมิภาคทางภูมิศาสตร์, ข้อกำหนดของการลงทะเบียนหรือใบอนุญาตและโครงสร้างทางกฎหมายของการลงทุนที่ยอมรับได้”[2], แนวคิดของสถานประกอบการประกอบด้วยปัญหาของ“การขยายตัวของการลงทุน, การชำระภาษีหรือโอนเงิน”[3]. ยังคง, ข้อกำหนดเหล่านี้มีความสัมพันธ์กันอย่างลึกซึ้งและประกอบด้วยสองด้านของปัญหาเดียวกันจากมุมที่แตกต่าง - มุมมองของนักลงทุนและของรัฐ.
ภาพรวมของแนวคิดนี้สามารถมองเห็นได้ในบทความเริ่มต้นของ BIT ซึ่งประเทศต่างๆเห็นด้วยกับผลประโยชน์ร่วมกันของการส่งเสริมการลงทุนจากต่างประเทศและมอบมาตรฐานการปฏิบัติบางประการแก่นักลงทุนต่างชาติในรัฐเจ้าบ้าน. มาตรฐานในคำถามเป็นทั้งมาตรฐานของประเทศที่เป็นที่ชื่นชอบมากที่สุด (MFN) หรือการปฏิบัติในระดับชาติที่รัฐเจ้าภาพมีหน้าที่ปฏิบัติต่อนักลงทุนต่างชาติอย่างเท่าเทียมกันในฐานะเป็นคนชาติของตนทั้งหมดหรือเพื่อใช้การรักษาที่ดีที่สุดเท่าที่เป็นไปได้, ซึ่งมักจะไม่ดีเท่าระดับชาติ. ความแตกต่างดังกล่าวมีความสำคัญเมื่อมีการกล่าวถึงการเปิดกว้างของตลาดประเทศหนึ่ง. เป็นที่เข้าใจกันได้ว่าการรักษาระดับชาตินั้นแสดงให้เห็นถึงการรักษาระดับชาติที่ได้รับความนิยมสูงสุดเนื่องจากรัฐตกลงที่จะปฏิบัติต่อนักลงทุนทุกคนอย่างเท่าเทียมกัน, โดยไม่คำนึงถึงที่มาของพวกเขา.
คุณลักษณะอีกอย่างของ BIT ที่ทันสมัยคือการอ้างอิงแบบครบวงจรเกือบถึงกลไกการระงับข้อพิพาทที่เกี่ยวข้อง. BIT ส่วนใหญ่ในปัจจุบันเลือกใช้กระบวนการอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศและกำหนดกฎระเบียบที่เกี่ยวข้องโดยตรง. ในลักษณะนี้, ในกรณีที่มีการละเมิดมาตรฐานที่ระบุใน BIT, คู่กรณีสามารถหันไปใช้การระงับข้อพิพาทอย่างรวดเร็วก่อนฟอรัมที่เป็นกลาง.
ในขณะที่ทฤษฎีตระหนักถึงความเป็นไปได้ของประเทศตัดสินใจที่จะเปิดประตูให้นักลงทุนต่างชาติทั้งหมด (เศรษฐกิจที่เรียกว่า "เปิดประตู")[4], ในความเป็นจริง, มันค่อนข้างยากที่ประเทศจะอนุญาตการแทรกแซงของเงินทุนต่างประเทศในบางภาค. ในความเป็นจริงทุกรัฐ จำกัด, ถ้าไม่ปิดทั้งหมด, บางพื้นที่ที่มีความสำคัญสำหรับผลประโยชน์ของมัน. ภาคดังกล่าวมักจะเชื่อมโยงกับการผลิตอาวุธ, พลังงาน, ยาเสพติดหรืออุตสาหกรรมเคมี. โดยการกำหนดข้อกำหนดเพิ่มเติมที่ผู้ลงทุนต้องปฏิบัติตามหรือกำหนดสิทธิ์พิเศษและขั้นตอนการออกใบอนุญาต, รัฐลดความสามารถของบุคคลที่อาจมีส่วนร่วมในธุรกิจดังกล่าว. วิธีที่พบมากที่สุดของการกำหนดภาคและอุตสาหกรรมดังกล่าวคือองค์ประกอบของรายการเชิงลบของภาคที่ต้องปฏิบัติตามเงื่อนไขเพิ่มเติมหรือถูกห้ามไม่ให้เข้า. รายการดังกล่าวมักจะมีให้ในกฎหมายของประเทศ.
อย่างไรก็ตาม, แม้พฤติกรรมดังกล่าวขึ้นอยู่กับสุขภาพทางเศรษฐกิจที่แท้จริงของประเทศและเป็นไปตามรูปแบบบางอย่าง. คือ, ประเทศกำลังพัฒนาและประเทศที่กำลังอยู่ในช่วงเปลี่ยนผ่านมักต้องการการลงทุนจากต่างประเทศซึ่งเป็นวิธีหลักในการเพิ่ม GDP. ไปในทางตรงกันข้าม, ประเทศที่พัฒนาแล้ว, เนื่องจากตำแหน่งที่จัดตั้งขึ้นในภูมิภาคและตลาดโลก, สามารถ จำกัด การเข้าถึงตลาดให้กับนักลงทุนต่างชาติและห้ามหรือ จำกัด โอกาสในการเข้าสู่ตลาดในบางภาคส่วนที่พิจารณาว่าเป็นประโยชน์ที่สำคัญ.
ดังนั้น, แม้ว่าการยกระดับการรักษามาตรฐานให้กับนักลงทุนต่างชาติภายใน BIT นั้นสามารถสร้างความมั่นใจได้, กฎหมายแห่งชาติมีคำพูดสุดท้ายเนื่องจากสามารถอ้างอิงกฎหมายแห่งชาติได้. แม้แต่การให้การรักษาระดับชาติแก่นักลงทุนต่างชาติอาจเป็นปัญหาเมื่อมีรายการข้อกำหนดด้านการบริหารเพิ่มเติมซึ่ง จำกัด การเข้าถึงตลาดจริง.
ด้วยเหตุนี้, นักลงทุนต่างชาติต้องระมัดระวัง - ควรปรึกษากฎหมายแห่งชาติเสมอเพราะมันแคบมาตรฐานการรักษาที่มีประสิทธิภาพ. การละเมิด BIT สามารถแก้ไขได้โดยดำเนินการตามกระบวนการอนุญาโตตุลาการ, แต่ตัวเลือกดังกล่าวไม่ได้ให้การชำระคืนทรัพย์สินทุกรายการที่ลงทุนในกรณีพิเศษเสมอไป.
Katarina Grga, กฎหมายของ Aceris
[1] R. ดอลเซอร์, ค. ชรูเออร์, หลักการของกฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศ, 2ครั้ง เอ็ด, สำนักพิมพ์มหาวิทยาลัยออกซ์ฟอร์ด, p.88; ดูเพิ่มเติมที่ P. Julliard, “ เสรีภาพในการจัดตั้ง, เสรีภาพในการเคลื่อนย้ายทุนและเสรีภาพในการลงทุน”, 15 รีวิว ICSID-FILJ 322, 2000, พี. 323.
[2] R. ดอลเซอร์, ค. ชรูเออร์, หลักการของกฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศ, 2และเอ็ด, สำนักพิมพ์มหาวิทยาลัยออกซ์ฟอร์ด, p.88.
[3] R. ดอลเซอร์, ค. ชรูเออร์, หลักการของกฎหมายการลงทุนระหว่างประเทศ, 2และเอ็ด, สำนักพิมพ์มหาวิทยาลัยออกซ์ฟอร์ด, p.88.
[4] อังค์ถัด, การรับสมัครและการจัดตั้ง, ซีรี่ส์เกี่ยวกับปัญหาในข้อตกลงการลงทุนระหว่างประเทศ, องค์การสหประชาชาติในนิวยอร์กและเจนีวา, 2002, p.3.