Trước đây, chúng tôi đã phân tích các tính năng chính của 2018 Dự thảo BIT Mô hình Hà Lan và kết luận rằng công cụ này có thể đánh dấu một kỷ nguyên mới trong trọng tài đầu tư ở Hà Lan. Dự thảo đã được mở để tham khảo ý kiến cho đến khi 18 Tháng 6 2017. Văn bản hoàn thiện đã được thông qua và phát hành vào 19 Tháng Mười 2018.
Phiên bản cuối cùng của BIT Model Hà Lan phần lớn tuân theo văn bản của Dự thảo nhưng có một số điều khoản hoàn toàn mới. Chúng tôi sẽ thảo luận về một số trong các đoạn sau.
Chỉ dẫn của Hoạt động kinh doanh đáng kể
Chúng tôi đã lưu ý rằng định nghĩa của một nhà đầu tư, pháp nhân, như được cung cấp trong các bài viết 1(b)(ii) và (iii) của Dự thảo, đã cố gắng hạn chế quyền truy cập vào trọng tài đầu tư đối với các công ty hộp thư đơn thuần bằng cách yêu cầu bất kỳ pháp nhân nào cũng phải có các hoạt động kinh doanh quan trọng trong lãnh thổ của Bên ký kết, khác với nước chủ nhà.
Phiên bản cuối cùng của Điều 1 không chỉ tuân theo logic này, nhưng đi xa hơn bằng cách cung cấp chỉ dẫn về thuật ngữ hoạt động kinh doanh thực chất của nhiệm vụ. Văn bản cuối cùng chứa một đoạn mới c) trong đó đặt ra một loạt các chỉ dẫn, kể cả:
(Tôi) văn phòng và / hoặc cơ quan hành chính đã cam kết được thành lập tại Bên ký kết đó;
(ii) trụ sở và / hoặc quản lý của Cam kết được thành lập tại Bên ký kết đó;
(iii) số lượng nhân viên và trình độ của họ dựa trên Bên ký kết đó;
(iv) doanh thu được tạo ra trong Bên ký kết đó; và
(v) văn phòng, cơ sở sản xuất và / hoặc phòng thí nghiệm nghiên cứu được thành lập tại Bên ký kết đó.
Nó cũng xác định rằng những chỉ định này nên được đánh giá trên cơ sở từng trường hợp cụ thểcó tính đến tổng số nhân viên và doanh thu của công việc liên quan, và bản chất và sự trưởng thành của các hoạt động được thực hiện bởi bên cam kết trong Bên ký kết được thành lập.Giáo dục
Yêu cầu bồi thường
Dự thảo đã giới hạn phạm vi yêu cầu bồi thường bằng cách cung cấp trong Điều khoản của nó 16(2) đó là một nhà đầu tưkhông được gửi khiếu nại theo Mục này nếu khoản đầu tư đã được thực hiện thông qua hành vi xuyên tạc gian lận, che giấu, tham nhũng, hoặc đức tin xấu tương tự tiến hành lạm dụng quá trình." Đoạn văn 3 Điều tương tự đã đi xa hơn bằng cách cho phép Bên ký kết phản hồi từ chối lợi ích của BIT cho nhà đầu tưđã thay đổi cấu trúc công ty với mục đích chính là để đạt được sự bảo vệ của Thỏa thuận này tại thời điểm xảy ra tranh chấp hoặc có thể thấy trước được.Sự từ chối của điều khoản lợi ích liên quan chủ yếutình huống trong đó một nhà đầu tư đã thay đổi cấu trúc công ty của mình với mục đích chính là gửi yêu cầu bồi thường về trạng thái ban đầu.
Phiên bản mới của Điều 16 thu hẹp các nguyên tắc trước. Đoạn văn mới 2 trực tiếp hơn, chỉ ra rằng một hội đồng trọng tàisẽ từ chối quyền tài phán nếu khoản đầu tư đã được thực hiện thông qua sự xuyên tạc gian lận, che giấu, tham nhũng, hoặc đức tin xấu tương tự tiến hành lạm dụng quá trình.Theo như từ chối các điều khoản lợi ích trong Đoạn 3, nó cũng được thay thế bằng một điều khoản trực tiếp hơn, từ đó trở đi, không còn phụ thuộc vào sự lựa chọn của Bên ký kết. Đoạn mới đọc như sau:
Toà án sẽ từ chối quyền tài phán nếu một nhà đầu tư theo nghĩa của Điều 1(b) của Thỏa thuận này, đã thay đổi cấu trúc công ty với mục đích chính là để đạt được sự bảo vệ của Thỏa thuận này tại thời điểm xảy ra tranh chấp hoặc có thể thấy trước được. Điều này đặc biệt bao gồm các tình huống trong đó một nhà đầu tư đã thay đổi cấu trúc công ty với mục đích chính là gửi yêu cầu về trạng thái ban đầu.
Quy định nhân quyền
Như trường hợp trong Dự thảo, vấn đề nhân quyền và trách nhiệm xã hội vẫn là cốt lõi của phiên bản cuối cùng của Mô hình BIT Hà Lan. Tuy nhiên, phiên bản cuối cùng đề cập đến họ rõ ràng hơn theo nghĩa là sự tôn trọng của họ ràng buộc với các nhà đầu tư cũng như các Quốc gia ký kết.
Về nghĩa vụ của nhà đầu tư, Điều mới 7(1) nói rõ rằngTôicác nhà đầu tư và đầu tư của họ phải tuân thủ luật pháp và quy định trong nước của nước sở tại, bao gồm luật pháp và các quy định về quyền con người, bảo vệ môi trường và luật lao động.Giáo dục
Về nghĩa vụ của các bên ký kết, Điều mới 5(3) quy định rằng đây là một phần trong nhiệm vụ của họ nhằm bảo vệ chống lạm dụng nhân quyền liên quan đến kinh doanh, Những trạng thái "phải thực hiện các bước thích hợp để đảm bảo, thông qua tư pháp, hành chính, lập pháp hoặc phương tiện thích hợp khác, rằng khi sự lạm dụng đó xảy ra trong lãnh thổ của họ và / hoặc quyền tài phán mà những người bị ảnh hưởng có quyền truy cập vào biện pháp khắc phục hiệu quả. Các cơ chế này phải công bằng, vô tư, độc lập, minh bạch và dựa trên pháp luật.Giáo dục
Cuối cùng, Điều mới 20(5) liên quan đến hiến pháp và chức năng của một hội đồng trọng tài quy định rằng cơ quan bổ nhiệmsẽ cố gắng hết sức để đảm bảo rằng các thành viên của Toà án, hoặc cá nhân hoặc cùng nhau, có chuyên môn cần thiết trong luật quốc tế công cộng, trong đó bao gồm luật môi trường và nhân quyền, luật đầu tư quốc tế cũng như trong việc giải quyết tranh chấp phát sinh theo thỏa thuận quốc tế.Giáo dục
Thủ tục thách thức trọng tài
Một trong những thay đổi quan trọng nhất trong Dự thảo liên quan đến quy định liên quan đến việc chỉ định trọng tài viên. Một phương thức bổ nhiệm trọng tài đảng truyền thống đã được thay thế bằng việc bổ nhiệm bởi một cơ quan bổ nhiệm (Bài báo 20 của Dự thảo). Tuy nhiên, nó không có bất kỳ điều khoản nào liên quan đến những thách thức của trọng tài được chỉ định.
Phiên bản cuối cùng của BIT Model Hà Lan đã khắc phục điều này và có một quy trình thử thách trong các Bài viết 20(7) và (8), đọc như sau:
- Nếu một bên tranh chấp cho rằng Thành viên của Toà án có mâu thuẫn lợi ích, nó sẽ gửi cho Chủ tịch Tòa án Công lý Quốc tế một thông báo về thách thức đối với cuộc hẹn. Thông báo về thách thức sẽ được gửi trong 15 ngày kể từ ngày thành phần của bộ phận Toà án được thông báo cho bên tranh chấp, hoặc trong 15 ngày kể từ ngày các sự kiện có liên quan đến kiến thức của nó, nếu họ không thể biết một cách hợp lý tại thời điểm thành phần của bộ phận. Thông báo về thử thách sẽ nêu rõ căn cứ của thử thách.
- Nếu, trong 15 ngày kể từ ngày thông báo về thử thách, Thành viên của Toà án bị thách thức đã bầu không từ chức., Chủ tịch Tòa án Công lý Quốc tế sẽ, sau khi nghe các bên tranh chấp và sau khi cung cấp cho Thành viên Toà án một cơ hội để gửi bất kỳ quan sát nào, ra quyết định trong 45 ngày nhận được thông báo về thách thức và thông báo cho các bên tranh chấp và các Thành viên khác của bộ phận. Một vị trí tuyển dụng do không đủ tư cách hoặc từ chức của Thành viên Toà án sẽ được lấp đầy kịp thời.
Phần kết luận
Văn bản của phiên bản hoàn chỉnh của Mô hình BIT Hà Lan xác nhận kết luận trước đây của chúng tôi rằng hiệp ước này đại diện cho văn hóasự khởi đầu của một kỷ nguyên mới trong trọng tài đầu tư ở Hà LanVì nó giải quyết một số chủ đề nóng trong trọng tài đầu tư và cung cấp một vị trí rõ ràng về chúng.