如果无法追回所产生的裁决，那么启动国际仲裁程序就毫无意义. 聘请资产追踪公司可能有助于降低仲裁程序无效的风险. 资产追踪涉及对财务记录的彻底检查, 交易, 以及与对应方有关的其他相关文件. 此过程可能需要使用各种调查技术, 包括法务会计, 数据分析, 和法律研究. 本说明讨论了国际仲裁中资产追踪的使用以及何时应进行资产追踪.
执行仲裁裁决的挑战以及为何需要进行资产追踪
资产追踪在国际仲裁中可能有用, 特别是当胜诉方必须执行裁决时. 执行程序涉及在该国执行仲裁裁决 (或国家) 债务人的资产所在地.[1] 当债务人在多个司法管辖区持有资产并且执行方缺乏有关这些资产的可靠或最新信息时，执行可能会很困难.
在某些情况下，仲裁裁决的执行可能会变得极具挑战性, 特别是在以下情况下:
- 败诉方宣告破产: 如果败诉方在仲裁裁决作出之前或执行程序期间宣布破产, 其资产可能需要清算以清偿欠所有债权人的债务.[2] 虽然大多数地方法院将国家破产法解释为不允许根据第五条不承认针对破产公司的裁决(2)(b) 纽约公约》,[3] 不保证执行方能够成功执行裁决并获得败诉方在仲裁中所欠的全部金额. 成功的可能性取决于几个因素, 包括债权人债权的优先权, 登记这些索赔的时间, 以及可供债权人分配的可用资产.
- 败诉方解散, 且资产转移至新的法人实体: 如果败诉方在裁决执行前解散, 其资产转移至新的法人实体, 直接针对新实体执行裁决是, 原则上, 不可能. 这是因为当胜诉方决定执行裁决时，该资产不再持有于原参与仲裁的实体名下。. 虽然仍有可能恢复, 新的法律实体通常必须成为单独的法律诉讼的目标.
- 败诉方受到主权豁免权的保护: 国家通常受到主权豁免的保护. 国家商业资产的保护程度取决于主权实体资产所在国的国内法. 鉴于近年来投资者与国家争端的增加, 一些国家找到了隐藏其商业资产的创造性方法 (通常不受主权豁免保护) 以避免支付仲裁裁决.[4] 主权实体经常使用的一种方法是通过国有公司持有其商业资产. 对国有企业执行裁决往往是不可能的，因为它们被假定为不同于国家的法人实体.[5]
尽管执行可能会受到许多障碍的干扰, 执行方遇到的挑战并非总是无法克服.
败诉方宣告破产或解散时, 胜诉方可以对第三方强制执行裁决, 例如母公司或解散/破产实体的股东. 例如, 在 北方油轮 (塞浦路斯) v. 巴克斯特罗姆, 仲裁庭裁定北方油轮获得损害赔偿后, 胜诉方提出确认仲裁裁决的动议. 然而, 六天后, Lexmar 利比里亚, 与案件相关的, 申请解散并, 三天后, 破产. 在一项日期为 5 六月 1997,[6] 康涅狄格州地方法院能够立即揭开大量公司面纱, 认为针对一家资金匮乏的利比里亚公司的裁决可以针对某些或全部 40 要么 50 独立的实体, 以及控制它们的个人.[7]
此外, 如果败诉方是主权实体, 执行方可以尝试证明国有公司受到国家“粗放控制”，以商业资产为目标. 这一决定将取决于几个因素, 包括政府对经济的控制程度, 国有实体的利润是否回流国家, 以及政府官员参与管理该实体或参与其日常运营的程度.[8]
因为执法挑战并非不可能克服, 资产追踪是仲裁程序中的重要工具. 它可以追踪资产的来源并确定, 例如, 解散前公司名下有哪些资产或仲裁进行时国家持有哪些商业资产. 使用这种方法可能会增加成功执行仲裁裁决的机会. 然而, 有必要迅速采取行动并采取实际步骤，以最大限度地提高仲裁裁决得到执行的机会.
资产追踪在国际仲裁中的应用
最大限度地提高执行仲裁裁决的机会, 胜诉方必须尽早优先考虑资产追踪并制定全面的执法计划. 本节提供一些实现此目标的实用技巧:
- 尽早开始: 在达成协议之前，对对方资产进行非正式调查可能是一方尽职调查的重要组成部分. 这主要是因为一旦另一方意识到潜在的损害责任, 它将有动力重组其资产的所有权. 重组可能涉及解散公司并建立一个新的法人实体，将资产转移到该实体，或者如果对方是主权实体，则将商业资产转移到国有公司，以防止资产被扣押. 及早识别和定位对方资产，有助于事后追踪或请求采取紧急临时措施，防止对方挥散资产.
- 确保交易对手有偿付能力: 对另一方资产的非正式调查可能涉及检查其财务状况，以确保其不会破产. 它还可以包括基本的新闻研究和公共登记册中的搜索. 那些特别谨慎的人甚至可以考虑在签订合同之前聘请资产追踪公司. 另外, 尽早检查对方是否享有任何形式的豁免至关重要, 这对于国家来说是典型的情况, 中央银行, 外交官, 领事, 以及各种国际组织.[9]
- 根据确定的需求选择资产追踪公司: 如果执行程序针对位于多个司法管辖区的资产, 最好选择具有国际能力的资产追踪公司.
- 向资产追踪公司提供明确的指示: 招募资产追踪代理后, 为他们提供清晰详细的指示非常重要, 包括已收集的所有有用且可用的信息. 还建议寻求执行裁决的一方明确规定仅应使用合法手段获取信息，以避免承担民事或刑事责任.[10] 此外, 在整个过程中与资产追踪公司密切合作非常重要，以帮助根据已确定的需求定制策略.
结论
通过及早调查对方资产并与资产追踪公司密切合作, 执行方可以增加在多个司法管辖区有效执行仲裁裁决的机会. 这不是万能药, 然而, 但仅仅是一种降低仲裁程序导致仲裁裁决随后无法对裁决债务人执行的风险的机制.
[1] 一个. 达顿, 中号. 戈登和B. 布鲁顿, 跨司法管辖区执法: 追逐这些资产, 英国实用法, 2007.
[2] ķ. 斯蒂芬森, H. 霍蒂, 重组和破产对仲裁的影响 (部分 2), 实用法, 2020.
[3] G. 天生, “章节 26: 国际仲裁裁决的承认和执行 (九月更新 2022)“ 在 国际商事仲裁 (3删除. 2021), 为. 26.05[C][9][一世][v].
[4] 中号. 布拉文, Ť. 贝伊, Ť. 鲍曼, 一个. 加桑别科娃, 执行和追偿: 实际步骤, 全球仲裁审查, 2022.
[5] 一个. 亚诺斯, ķ. 他们是轻便摩托车, 对手是主权国家的执行策略, 全球仲裁审查, 2021.
[6] 美国康涅狄格州地方法院, 967 F. 补给. 1391 (d. 康涅狄格州. 1997) 六月 5, 1997.
[7] 乙. Hanoteau, “章节 7: 仲裁裁决的执行”, 在 复杂仲裁: 多方, 多合约, 多期——比较研究 (2nd 编. 2020), p. 418, 为. 997.
[8] 一个. 亚诺斯, ķ. 他们是轻便摩托车, 对手是主权国家的执行策略, 全球仲裁审查, 2021.
[9] 一个. 达顿, 中号. 戈登和B. 布鲁顿, 跨司法管辖区执法: 追逐这些资产, 英国实用法, 2007.
[10] 一个. 达顿, 中号. 戈登和B. 布鲁顿, 跨司法管辖区执法: 追逐这些资产, 英国实用法, 2007.