“正义不仅应该得到伸张，而且应该明显和明确，这不仅具有一定的重要性，而且具有根本的重要性。 无疑是被看到的”[1], 休特勋爵说过并创造了历史.
仲裁员能够真正做到多么公正? 本说明展示了仲裁公正性的考验和挑战. “公正性测试”, 已知可验证仲裁员的独立性, 主要用于国际仲裁. 它确立了仲裁的公平和独立的解决方案, 忽视个人动机, 偏袒的标志, 以及我们社会的其他挑战.
公正性的方法
公正性, 牛津英语词典中的定义, 是“免于偏见或偏见; 公平”.
根据 IBA 国际仲裁利益冲突指南 2024, 通用标准解释下 1, “每个 仲裁员必须公正、独立 […] 和 在仲裁程序的整个过程中必须保持这种状态”.
仲裁员根据以下规定进行披露 IBA国际仲裁中的利益冲突准则 2024 指出: “如果存在可能存在的事实或情况, 在各方眼中, 引起对仲裁员公正性的怀疑 或独立, 仲裁员应向当事人披露此类事实或情况, 仲裁机构或其他指定机构”.
不同形式的公正性
仲裁员的公正性可能会遇到哪些挑战?
首先也是最重要的, 最明显的偏见迹象, 如中所示 IBA 国际仲裁利益冲突指南 2024, 与当事人或律师是否存在关系. 仲裁员必须披露与任何一方或律师过去或现在的关系. 不披露信息可能会导致偏见和偏袒的看法，同时引发对公正性的怀疑.
例如, 马德里上诉法院裁决的案件 (ñ. 506/2011), “仲裁员是一名董事 并在多家参与合资企业的公司中担任代理 与仲裁当事方之一有商业关系. 仲裁员披露了他是董事的事实 […] 但 未能解释链接 这些公司必须向其中一方”.[2] 由于未能披露有关他与其中一方关系的更多信息，导致人们对他的独立性和公正性产生怀疑.
依赖的第二个迹象可以是任何类型的兴趣, 要么是金融的, 专业或个人. 例如, 仲裁员可以“一种 在其中一方的直接经济利益 甚至仲裁结果 […] 要么 [可能有] 预先确定的决定 而不是考虑案件的是非曲直”.[3]
第三个可能的迹象是仲裁员不断努力拖延仲裁程序或扰乱仲裁程序.
那说, 一般应阻止仲裁员的机会主义挑战. 仲裁机构和法院 通常会忽视投机性挑战 以及无理取闹地试图造成延误或中断.[4]
发现公正性缺陷的方法
各国, 遵循自己的法律框架, 制定方法或“测试”以确认国际仲裁程序中指定仲裁员的公正性是否存在问题.
测试指定仲裁员公正性的普遍方法是“对偏见的合理理解”测试.[5]
根据 波特诉马吉尔 [2002], 测试是“这些情况是否会导致 公正且知情的观察者得出的结论是确实有可能, 或真正的危险, […] 仲裁庭有偏见.”[6] 换一种说法, “对偏见的合理理解” 测试考虑了独立观察者的观点和印象. 这位中立的观察者对案件或其事实不感兴趣.
另一种发现公正性缺陷的方法是“偏见的真正危险”测试.[7] 这个方法是由英国上议院发起的 [R. v. 高夫 在 1993.[8] 差不多十年后, 国际律师协会在其指南中设立了一项新测试, 基于是否“仲裁员可能会受到案件实质以外的因素的影响”.[9] 然而, 人们怀疑这次测试能否提供任何具体结果. 所以, 上议院取代了“真正的危险” 用“进行测试真正的可能性”测试. 后者确定，必须考虑与是否存在偏见以及这是否会导致“公正且知情的观察者得出的结论是，存在 真正的可能性, 或真正的危险” 的偏见.[10]
上述测试在许多司法管辖区都适用. 然而, 两项测试都相当模糊. 它们没有指定外部观察者可以用来方便地发现这些缺陷的任何独特标准.
结论
避免公正性差异, 仲裁员在整个仲裁程序中必须保持独立性和公正性, 从他们的任命到最终裁决作出. 为了实现这一点, 他们需要披露与当事人/律师的任何关系，或者, 一般来说, 任何可能引起对其公正性怀疑的情况. 如果没有这样的透明度, 在国际仲裁程序中不可能建立信任空间.
[1] 雷克斯五世. 苏塞克斯法官, [1924] 1 知识库 256.
[2] 小号. 磷. 博格斯, 仲裁员独立性和公正性的国际方法 (30 十二月 2011), https://larevue.squirepattonboggs.com/international-approaches-to-the-independence-and-impartiality-of-仲裁员_a1754.html (最后访问 26 九月 2024).
[3] [R. 阿尔达, 全面披露——我们真正需要知道什么?, 国际季刊 — 期 38, https://www.fenwickelliott.com/research-insight/newsletters/international-quarterly/full-disclosure (最后访问 26 九月 2024).
[4] Ĵ. Ĵ. 鲁, 如果你的目标是国王, 不要错过: 仲裁员挑战的挑战 (5 四月 2016), http://仲裁博客.practicallaw.com/如果你瞄准国王，不要错过仲裁员挑战的挑战/ (最后访问 26 九月 2024).
[5] Ĵ. 人造动物, 小号. 古普塔, 仲裁员偏见的适用测试: 部分普通法司法管辖区的最新实践 (24 十一月 2022), https://仲裁博客.kluwer Arbitration.com/2022/11/24/applicable-tests-for-仲裁员-偏差-最近的实践-in-select-common-law-jurisdictions/ (最后访问 26 九月 2024).
[6] 马吉尔诉. 搬运工 [2001] UKHL 67 (13十二月 2001).
[7] Ĵ. 人造动物, 小号. 古普塔, 仲裁员偏见的适用测试: 部分普通法司法管辖区的最新实践 (24 十一月 2022), https://仲裁博客.kluwer Arbitration.com/2022/11/24/applicable-tests-for-仲裁员-偏差-最近的实践-in-select-common-law-jurisdictions/ (最后访问 26 九月 2024).
[8] R诉高夫 (罗伯特) [1993] UKHL 1 (20 可以 1993).
[9] 中号. 大号. 史密斯, 不列颠哥伦比亚省仲裁员偏见的新“真正危险”测试 (2019), https://smithbarristers.com/files/Advocate_Article_2019.pdf (最后访问 26 九月 2024).
[10] Ë. 加勒特, 独立公正: 澳大利亚仲裁员偏见测试, 国际仲裁, 体积 40, 问题 2 (六月 2024) pp. 135–155, https://doi.org/10.1093/arbint/aiae004 (最后访问 26 九月 2024).