اقدامات محافظه کارانه و موقت (گاهی اوقات نامیده می شود اقدامات موقت) یک ابزار مهم در داوری بین المللی است که برای محافظت از منافع طرفین در انتظار حل اختلاف خود از طریق رای نهایی طراحی شده است.. این اقدامات ممکن است اغلب ضروری به نظر برسند.[o]بال به فاصله زمانی بین شروع داوری, دادرسی اساسی و حکم نهایی [که در طی آن] ممکن است اتفاقاتی رخ دهد که صدمات جبران ناپذیر و غیرقابل جبرانی برای طرفین ایجاد کند, شواهد ممکن است ناپدید شوند, یا ممکن است یکی از طرفین تلاش کند دارایی هایی را خارج از دسترس قرار دهد."[1]
در داوری ICC, اقدامات محافظه کارانه و موقت ممکن است به موجب ماده توسط دیوان داوری حکم شود 28(1) از 2021 قوانین داوری ICC, که به شرح زیر می خواند:
دیوان داوری می تواند در مورد هر درخواستی برای اقدامات محافظه کارانه و موقت تصمیم بگیرد.به محض انتقال پرونده به آنتوسط دبیرخانه ICC. قبل از ارسال پرونده به دیوان داوری, ممکن است در دادگاه ها و مراجع ذیصلاح ملی درخواستی برای اقدامات موقت و موقت ارائه شود, همانطور که در ماده مشخص شده است 28(2) از 2021 قوانین داوری ICC, که باید "بدون تأخیر به دبیرخانه اطلاع داده شد". چنین درخواستی باید, با این حال, "به عنوان نقض یا چشم پوشی از توافق داوری تلقی نمی شود و بر اختیارات مربوطه محفوظ به دیوان داوری تأثیری نخواهد داشت..«طرفین همچنین می‌توانند طبق ماده یک داور اضطراری را دستگیر کنند 29 از 2021 قوانین داوری ICC.
انواع اقدامات محافظه کارانه و موقت در داوری ICC
مقاله 28(1) از 2021 قوانین داوری ICC هیچ دسته خاصی از اقدامات محافظه کارانه و موقتی را که دیوان داوری ممکن است دستور دهد، مشخص نمی کند. موضوع را به صلاحدید دیوان داوری واگذار می کند, صرفاً با بیان اینکه دیوان داوری ممکن است دستور دهدهر اقدام موقت یا محافظه کارانه ای که مناسب بداند."
در عمل, همانطور که در راهنمای دبیرخانه داوری ICC, احزاب معمولاً به دنبال اقدامات موقت و هنرستان زیر هستند:[2]
- اقدامات برای حفاظت از وضع موجود در انتظار حل اختلاف;
- اقدامات برای حفظ شواهد;
- امنیت برای هزینه ها;
- اقداماتی برای تضمین اجرای حکم با حفظ دارایی‌هایی که احتمالاً برای برآورده کردن حکم بعدی مورد نیاز است.; و
- سفارش برای پرداخت موقت.
الزامات درخواست برای اقدامات محافظه کارانه و موقتی که باید در داوری ICC اعطا شود
مقاله 28(1) از 2021 قوانین داوری ICC هیچ الزامات خاصی را که برای اعطای اقدامات کنسرواتوار و موقت لازم است مشخص نمی کند. از نو, این موضوع را به صلاحدید دیوان داوری واگذار می کند.
راهنمای دبیرخانه داوری ICC اشاره می کند که دیوان های داوری به طور کلی به الزامات اساسی زیر اشاره می کنند:
- تهدید به آسیب جبران ناپذیر که "هیچ شکل جایگزینی برای تسکین وجود ندارد, چه پولی و چه غیر آن, می تواند به اندازه کافی تعمیر شود" (لازم به ذکر است که این یک مانع بالا ایجاد می کند, به عنوان کمک های پولی می تواند به اندازه کافی آسیب های زیادی را ترمیم کند);[3]
- در ابتدا صلاحیت رسیدگی به ماهیت دعوی که درخواست اقدامات محافظه کارانه و موقت به آن مربوط می شود;[4]
- در بعضی موارد, یک مورد بحث برانگیز در ماهیت.[5]
دادگاه های داوری همچنین می توانند مقررات قانون داوری را در محل داوری در نظر بگیرند.. با وجود چندین استثنا,[6] بسیاری از قوانین ملی داوری بر اساس قانون نمونه UNCITRAL در مورد داوری تجاری بین المللی ماده 17 الف آن شرایط زیر را بیان می کند که هر درخواست برای اقدامات موقت باید رعایت شود:
طرف درخواست کننده معافیت موقت طبق ماده 17(2)(آ), (ب) و (ج) باید دادگاه داوری را راضی کند:
(آ) در صورت عدم سفارش این میزان ، ضرر کافی نیست که با جبران خسارت جبران شود, و چنین صدمات قابل ملاحظه ای بیشتر از ضررهایی است که احتمالاً در صورت اعطای این اقدام به طرف مقابل که علیه آن اقدام شده است ، داشته باشد; و
(ب) یک احتمال منطقی وجود دارد که طرف درخواست کننده در شایستگی ادعا موفق شود. تصمیم در مورد این امکان تأثیر نمی گذارد دادگاه دیوان داوری در تصمیم گیری بعدی.
انطباق با تصمیمات مربوط به اقدامات محافظه کارانه و موقت در داوری ICC
طبق ماده 28(1) از 2021 قوانین داوری ICC, تصمیمات در مورد اقدامات محافظه کارانه و موقت ممکن است به شکل دستور یا حکم باشد, که طبق مواد برای طرفین لازم الاجرا است 22(5)[7] و 35(6).[8] چنین انطباق معمولاً داوطلبانه است.[9]
در صورت عدم رعایت, با این حال, همانطور که در راهنمای دبیرخانه داوری ICC, اگرچه دادگاه های داوری از اختیارات قهری مشابه دادگاه های ایالتی برای اجرای احکام و احکام برخوردار نیستند., آنها "قدرت اقناع قوی دارند: طرفین تمایل بیشتری به تبعیت از دستور خواهند داشت تا اینکه خطر آزار یا بیگانه شدن دیوان داوری از طریق عدم رعایت آنها. اینکه آیا دادگاه های داوری ممکن است مجازات هایی را برای عدم انطباق اعمال کنند معمولاً به قانون مربوطه مربوطه بستگی دارد.."[10]
[1] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1032.
[2] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1037.
[3] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1037.
[4] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1039.
[5] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1037.
[6] دیدن, به عنوان مثال., داوری بین المللی در جمهوری چک (چک), قانون Aceris, 7 سپتامبر 2022.
[7] 2021 قوانین داوری ICC, مقاله 22(5): "طرفین متعهد می شوند هرگونه دستور دادگاه دیوان داوری را رعایت كنند."
[8] 2021 قوانین داوری ICC, مقاله 35(6): "هر جایزه برای طرفین لازم الاجراست. با ارسال اختلاف به داوری طبق آیین نامه, طرفین متعهد به انجام هرگونه جوایز بدون تأخیر هستند و در نظر گرفته می شوند که از حق خود برای هر نوع مراجعه به کشور چشم پوشی کرده اند ، زیرا ممکن است چنین چشم پوشی صورت پذیرد.."
[9] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1044.
[10] ج. سرخ کردن, س. گرینبرگ و اف. مززا, راهنمای دبیرخانه داوری ICC, 2012, برای. 3-1044.