Các biện pháp bảo thủ và tạm thời (đôi khi được gọi các biện pháp tạm thời) đại diện cho một công cụ quan trọng trong trọng tài quốc tế được thiết kế để bảo vệ lợi ích của các bên trong khi chờ giải quyết tranh chấp của họ thông qua phán quyết cuối cùng. Những biện pháp này thường có vẻ cần thiết “[o]căn cứ vào khoảng cách thời gian giữa việc bắt đầu trọng tài, phiên điều trần nội dung và giải thưởng cuối cùng [trong thời gian đó] các sự kiện có thể xảy ra gây ra thiệt hại không thể khắc phục và không thể bồi thường cho một bên, bằng chứng có thể biến mất, hoặc một bên có thể cố gắng đặt tài sản ngoài tầm với.Giáo dục[1]
Trong trọng tài ICC, các biện pháp ngăn chặn và tạm thời có thể được ủy ban trọng tài ra lệnh theo Điều 28(1) sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC, đọc như sau:
Hội đồng trọng tài có thể ra phán quyết về bất kỳ yêu cầu nào đối với các biện pháp tạm thời và tạm thời “ngay sau khi tập tin được truyền đến nó” bởi Ban thư ký ICC. Trước khi chuyển hồ sơ cho hội đồng trọng tài, có thể nộp đơn yêu cầu các biện pháp bảo toàn và tạm thời lên các tòa án và cơ quan có thẩm quyền của quốc gia, như quy định tại Điều 28(2) sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC, đó phải là “thông báo không chậm trễ cho Ban thư kýGiáo dục. Một yêu cầu như vậy sẽ, Tuy nhiên, Cúckhông bị coi là vi phạm hoặc từ bỏ thỏa thuận trọng tài và sẽ không ảnh hưởng đến các quyền liên quan dành cho hội đồng trọng tài.” Các bên cũng có thể bắt giữ một trọng tài viên khẩn cấp theo Điều 29 sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC.
Các loại Biện pháp Bảo thủ và Tạm thời trong Trọng tài ICC
Bài báo 28(1) sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC không chỉ định bất kỳ loại biện pháp bảo thủ và tạm thời cụ thể nào mà hội đồng trọng tài có thể ra lệnh. Nó để lại vấn đề cho quyết định của hội đồng trọng tài, chỉ tuyên bố rằng hội đồng trọng tài có thể ra lệnh “bất kỳ biện pháp tạm thời hoặc thận trọng nào mà nó cho là phù hợp.Giáo dục
Trong thực tế, như đã chỉ ra trong Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, các bên thường tìm kiếm các biện pháp bảo toàn và tạm thời sau đây:[2]
- Các biện pháp bảo vệ các tình trạng hiện chờ giải quyết tranh chấp;
- Các biện pháp bảo quản chứng cứ;
- An toàn cho chi phí;
- Các biện pháp để đảm bảo thực thi phán quyết bằng cách bảo quản tài sản có khả năng được yêu cầu để đáp ứng phán quyết tiếp theo; và
- Lệnh thanh toán tạm thời.
Yêu cầu đối với Đơn đăng ký các biện pháp bảo thủ và tạm thời để được cấp trong Trọng tài ICC
Bài báo 28(1) sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC không chỉ định bất kỳ yêu cầu cụ thể nào cần thiết để cấp các biện pháp bảo toàn và tạm thời. Lần nữa, nó để vấn đề này cho hội đồng trọng tài quyết định.
Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC chỉ ra rằng hội đồng trọng tài thường đề cập đến các yêu cầu cơ bản sau:
- Một mối đe dọa về tác hại không thể khắc phục mà “không có hình thức cứu trợ thay thế, cho dù tiền tệ hay cách khác, có thể sửa chữa đầy đủGiáo dục (cần lưu ý rằng điều này tạo ra một rào cản cao, vì cứu trợ tiền tệ có thể sửa chữa thỏa đáng nhiều thiệt hại);[3]
- vẻ bề ngoài quyền tài phán đối với giá trị của khiếu nại liên quan đến yêu cầu áp dụng các biện pháp bảo thủ và tạm thời;[4]
- Trong một số trường hợp, một trường hợp có thể tranh cãi về giá trị.[5]
Hội đồng trọng tài cũng có thể xem xét các quy định của luật trọng tài tại nơi tiến hành trọng tài. Mặc dù có một số ngoại lệ,[6] nhiều luật trọng tài quốc gia được dựa trên Luật mẫu UNCITRAL về Trọng tài thương mại quốc tế mà Điều 17A đặt ra các yêu cầu sau mà bất kỳ yêu cầu áp dụng biện pháp tạm thời nào cũng phải đáp ứng:
Bên yêu cầu giảm nhẹ tạm thời theo Điều 17(2)(một), (b) và (C) sẽ thỏa mãn hội đồng trọng tài rằng:
(một) Tác hại không được bồi thường thỏa đáng bằng một khoản bồi thường thiệt hại có khả năng xảy ra nếu biện pháp này không được ra lệnh, và tác hại đó đáng kể vượt xa tác hại có thể gây ra cho bên chống lại biện pháp được chỉ đạo nếu biện pháp được ban hành; và
(b) Có khả năng hợp lý rằng bên yêu cầu sẽ thành công dựa trên giá trị của khiếu nại. Quyết định về khả năng này sẽ không ảnh hưởng đến quyết định của hội đồng trọng tài trong việc đưa ra bất kỳ quyết định nào sau đó.
Tuân thủ các Quyết định về các Biện pháp Bảo thủ và Tạm thời trong Trọng tài ICC
Theo bài viết 28(1) sau đó 2021 Quy tắc trọng tài ICC, quyết định về các biện pháp thận trọng và tạm thời có thể ở dạng lệnh hoặc phán quyết, ràng buộc các bên theo Điều 22(5)[7] và 35(6).[8] Sự tuân thủ như vậy thường là tự nguyện.[9]
Trường hợp không tuân thủ, Tuy nhiên, như đã lưu ý trong Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, mặc dù hội đồng trọng tài không có quyền hạn cưỡng chế tương tự như tòa án tiểu bang để thi hành lệnh và phán quyết, họcó sức thuyết phục mạnh mẽ: các bên sẽ sẵn sàng tuân theo lệnh hơn là có nguy cơ gây khó chịu hoặc xa lánh hội đồng trọng tài do không tuân thủ. Việc hội đồng trọng tài có thể áp dụng các hình phạt đối với việc không tuân thủ hay không thường sẽ phụ thuộc vào luật áp dụng có liên quan.Giáo dục[10]
[1] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1032.
[2] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1037.
[3] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1037.
[4] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1039.
[5] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1037.
[6] Xem, ví dụ., Trọng tài quốc tế tại Cộng hòa Séc (Czechia), Luật Aceris, 7 Tháng Chín 2022.
[7] 2021 Quy tắc trọng tài ICC, Bài báo 22(5): CúcCác bên cam kết tuân thủ mọi mệnh lệnh của hội đồng trọng tài.Giáo dục
[8] 2021 Quy tắc trọng tài ICC, Bài báo 35(6): CúcMỗi giải thưởng sẽ được ràng buộc vào các bên. Bằng cách gửi tranh chấp cho trọng tài theo Quy tắc, các bên cam kết thực hiện bất kỳ giải thưởng nào mà không trì hoãn và sẽ được coi là đã từ bỏ quyền của mình đối với bất kỳ hình thức truy đòi nào trong trường hợp từ bỏ như vậy có thể được thực hiện một cách hợp lệ.Giáo dục
[9] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1044.
[10] J. Chiên, S. Greenberg và F. Mazza, Hướng dẫn của Ban thư ký về Trọng tài ICC, 2012, cho. 3-1044.