La financiación de terceros ha adquirido un papel importante en el arbitraje internacional al brindar apoyo financiero a partes que tal vez no tengan los medios para presentar o defender un reclamo de otra manera..[1] Puede ser una bendición para los demandantes que, de otro modo, no podrían hacer valer sus derechos.. Si bien con frecuencia se enfatizan las ventajas de la financiación de terceros, También vale la pena examinar los inconvenientes de la financiación de terceros., ya que buscar financiación de terceros no siempre es el curso de acción más estratégico.
Preocupaciones éticas
Una preocupación con respecto a la financiación de terceros implica posibles conflictos de intereses.. En teoría, los financiadores podrían ejercer influencia sobre los procedimientos de arbitraje..[2] Tal comportamiento podría afectar la independencia del partido financiado..[3]
Conflictos de intereses y cuestiones de divulgación
El arbitraje se valora por su confidencialidad.. sin embargo, La financiación de terceros añade un nivel adicional de complejidad a la ecuación., abrir un debate sobre la divulgación de acuerdos de financiación con terceros. Si no se revela, podría dar lugar a conflictos de intereses, potencialmente resultando en impugnación del nombramiento del árbitro o solicitudes de garantía por costos.[4] Por ejemplo, Tal conflicto puede ocurrir si existe una relación previa entre el financiador y un árbitro..[5] Por otra parte, La divulgación de la existencia y los detalles de los acuerdos de financiación también puede generar desventajas estratégicas para la parte financiada.. Equilibrar estos intereses en conflicto es un desafío.[7] Algunas jurisdicciones e instituciones arbitrales exigen la divulgación de acuerdos de financiación de terceros.. sin embargo, el alcance de la divulgación requerida puede variar, lo que lleva a posibles inconsistencias y desafíos a la hora de garantizar la transparencia y al mismo tiempo mantener la confidencialidad..[8]
Implicaciones de costos y recuperación
Un inconveniente obvio de la financiación de terceros es que el apoyo financiero tiene un costo significativo.. Los financiadores suelen exigir una parte importante de una subvención., o liquidación, como retorno de su inversión.[9] Esta cantidad puede ser bastante sustancial., frecuentemente entre 20 y 40 por ciento de la compensación otorgada,[10] lo que significa que incluso si la parte financiada tiene éxito, solo podrán recibir una fracción del monto otorgado.[11]
Hay muchas maneras de reducir el costo del arbitraje, cuyo El mayor elemento de costo son los honorarios legales.. Si es posible autofinanciar un arbitraje de menor costo, entonces es más probable que el reclamante sea indemnizado al final del procedimiento.
Otro riesgo que enfrentan las partes que se benefician de la financiación de terceros es la aplicación de una garantía para cubrir los costos., cuales, incluso si no tiene éxito, puede aumentar los gastos del proceso.[12] Adicionalmente, La cuestión de si los costos de financiación pueden recuperarse de la parte perdedora sigue siendo objeto de controversia y varía según las jurisdicciones y las normas arbitrales..[13]
Dificultades para conseguir financiación de terceros
Obtener financiación de terceros para un arbitraje internacional es extremadamente difícil, y es mucho más difícil conseguir financiación de terceros que ganar un arbitraje.
Dado que el rendimiento de los financiadores depende del éxito del procedimiento y del laudo dictado., Los financiadores externos llevarán a cabo una debida diligencia exhaustiva..[15] Considerarán las particularidades del caso, reclamación (es, y contrademandas, así como la probabilidad de recuperación y la solvencia de la contraparte.. sin embargo, incluso si el caso en cuestión tiene una alta probabilidad de éxito, los financiadores pueden abstenerse de hacer una oferta.[16]
Los financiadores a menudo estiman que menos de 1 en 30 los casos están financiados. Esta es una tasa de financiación de aproximadamente 3%, que es mucho menor que la probabilidad de éxito de un caso no frívolo. Como 97% de las solicitudes de financiación tienen probabilidades de fracasar, por una amplia variedad de razones (la sede del arbitraje, la contraparte, la cantidad en disputa, si el reclamante tiene las manos completamente limpias, la cantidad de costos hundidos, la cantidad de financiación requerida, riesgo de cumplimiento, etc.), Es probable que la financiación sólo tenga éxito en la mayoría de los casos en blanco y negro., presentado por demandantes inocentes, con una gran cantidad en disputa y un riesgo de ejecución muy bajo. Los reclamantes pueden gastar mucho tiempo y costos buscando infructuosamente financiación cuando la autofinanciación de una arbitraje de menor costo fue, de hecho, posible.
Impacto en la liquidación
Tener un financiador externo involucrado puede complicar las negociaciones para llegar a un acuerdo. Los financiadores que buscan maximizar su retorno pueden disuadir a las partes de aceptar ofertas de acuerdos justos en las primeras etapas del procedimiento..[14] Este enfoque puede afectar la duración de las disputas y aumentar los costos., en consecuencia, potencialmente resultando en resultados menos favorables.
Incertidumbre regulatoria y jurídica
El marco legal y regulatorio que rodea la financiación de terceros en el arbitraje aún está evolucionando, con variaciones significativas entre jurisdicciones. Esta falta de uniformidad puede crear incertidumbre para las partes que consideran la financiación de terceros., especialmente en disputas transfronterizas que involucran múltiples sistemas legales.
Conclusión
Aunque la financiación de terceros abre las puertas para que las partes recurran al arbitraje cuando de otro modo no tendrían los medios para hacerlo., y puede ser una bendición para ciertos demandantes, Es importante comprender los posibles inconvenientes de la financiación de terceros.. Factores como preocupaciones éticas., conflictos de interés, cuestiones de divulgación, las dificultades para conseguir financiación, implicaciones de costos, el impacto en el asentamiento, y la incertidumbre regulatoria debe considerarse antes de embarcarse en la búsqueda de financiación de terceros.
[1] Erdem & Erdem, Terceros financiadores en el arbitraje (septiembre 2015).
[2] Broderick, Vamos a jugar & Empresa, Financiamiento de terceros en arbitraje: Pros y contras (24 octubre 2023).
[3] re. Jiménez, Financiamiento de terceros: ventajas y desventajas (8 agosto 2016).
[4] Norton Rosa Fulbright, El debate sobre la financiación de terceros – miramos los riesgos (septiembre 2016).
[5] S. Gilcrest, Cuando la presión de grupo no es suficiente: Divulgación obligatoria y financiación de terceros; ver también Ley Aceris, Divulgación de acuerdos de financiación de terceros en el arbitraje internacional (8 febrero 2020).
[6] Ley Aceris, Divulgación de acuerdos de financiación de terceros en el arbitraje internacional (8 febrero 2020).
[7] j. por Goeler, Muéstreme su caso y le mostraré el dinero: cómo equilibrar los conflictos entre la financiación de terceros y la confidencialidad en los procedimientos de arbitraje (21 julio 2016).
[8] Ley Aceris, Divulgación de acuerdos de financiación de terceros en el arbitraje internacional (8 febrero 2020).
[9] Ezgi Ceren Aydoğmuş, Financiamiento de terceros en arbitraje internacional (6 febrero 2020).
[10] Norton Rosa Fulbright, El debate sobre la financiación de terceros – miramos los riesgos (septiembre 2016).
[11] Broderick, Vamos a jugar & Empresa, Financiamiento de terceros en arbitraje: Pros y contras (24 octubre 2023).
[12] Norton Rosa Fulbright, El debate sobre la financiación de terceros – miramos los riesgos (septiembre 2016).
[13] Puente Omni, El enfoque actual para recuperar los costos de financiación de terceros en el arbitraje (12 enero 2022).
[14] Broderick, Vamos a jugar & Empresa, Financiamiento de terceros en arbitraje: Pros y contras (24 octubre 2023).
[15] Norton Rosa Fulbright, El debate sobre la financiación de terceros – miramos los riesgos (septiembre 2016).
[16] Norton Rosa Fulbright, Financiamiento de terceros en el arbitraje: la perspectiva de los financiadores (septiembre 2016).