Οι περισσότεροι κανόνες διαιτησίας των κορυφαίων οργάνων διαιτησίας έχουν εισαγάγει σήμερα τη δυνατότητα διορισμού ενός διαιτητή έκτακτης ανάγκης που θα αποφασίσει για τα προσωρινά μέτρα (συμπεριλαμβανομένου του ICC, το LCIA, το SIAC, το HKIAC και το SCC).
Αυτοί οι κανόνες χρησιμοποιούνται όλο και περισσότερο από τα μέρη για να ζητήσουν προσωρινά μέτρα. Το Ινστιτούτο Διαιτησίας του Εμπορικού Επιμελητηρίου της Στοκχόλμης («SCC») πρόσφατα παρατηρήθηκε σημαντική αύξηση του αριθμού των αιτημάτων για διαιτητή έκτακτης ανάγκης SCC. Σύμφωνα με το ίδρυμα, κατά τους πρώτους έξι μήνες του 2016, το SCC έχει δει έναν αριθμό ρεκόρ αιτήσεων για το διορισμό ενός διαιτητή έκτακτης ανάγκης. Συνολικά 9 έχουν υποβληθεί αιτήσεις, εκ των οποίων δύο βασίζονταν σε συμφωνίες προστασίας επενδυτικών συνθηκών. Εάν απαιτείται απόφαση για προσωρινά μέτρα για την προσωρινή διασφάλιση της αξίωσης ενός μέρους, πριν από την έναρξη διαιτησίας, το μέρος μπορεί να υποβάλει αίτηση στο SCC για το διορισμό ενός διαιτητή έκτακτης ανάγκης σύμφωνα με τους κανόνες της SCC. Μεταξύ 2014 και 2015, το SCC έλαβε συνολικά μόνο πέντε αιτήσεις για διαιτητή έκτακτης ανάγκης. Για όλες τις αιτήσεις που κατατέθηκαν μεταξύ 1 Ιανουάριος και 30 Ιούνιος 2016, ο διορισμός ενός διαιτητή έκτακτης ανάγκης έγινε εντός 24 ώρες από την υποβολή του αιτήματος. Ο χρόνος μεταξύ της παραπομπής και της απόφασης διέφερε μεταξύ 5 και 8 ημέρες. Τρεις υποθέσεις ολοκληρώθηκαν εντός 5 ημέρες. Έξι περιπτώσεις ολοκληρώθηκαν εντός 6 και 8 ημέρες.
Το πρόσφατο βραβείο ερωτηθέντων Evrobalt LLC έναντι της Δημοκρατίας της Μολδαβίας σχετικά με τα μέτρα έκτακτης ανάγκης φωτίζει πότε θα χορηγηθεί προσωρινή ανακούφιση από τους διαιτητές έκτακτης ανάγκης.
Ένας διαιτητής έκτακτης ανάγκης απορρίπτει αίτημα για μέτρα έκτακτης ανάγκης κατά της Μολδαβίας
Evrobalt LLC, μια ρωσική εταιρεία, είχε ζητήσει να σταματήσει μια διοικητική απόφαση που εκδόθηκε τον Μάρτιο 2016 από την Εθνική Τράπεζα της Μολδαβίας που ανέστειλε τα δικαιώματα ορισμένων μετόχων στη Μολδαβία Agroindbank και τα έδωσε 3 μήνες για να εκποιήσουν τα ενδιαφέροντά τους στην τράπεζα. Η Evrobalt υπέβαλε αίτηση στο SCC για ανακούφιση έκτακτης ανάγκης στα τέλη Μαΐου, μόνο οκτώ ημέρες μετά την κατάθεση ανακοίνωσης διαφοράς βάσει της διμερούς επενδυτικής συνθήκης Ρωσίας-Μολδαβίας.
Σημειώνοντας αυτό το άρθρο 32 των κανόνων SCC παρέχει στον διαιτητή έκτακτης ανάγκης την εξουσία να εκδίδει προσωρινά μέτρα ευρέως: «τυχόν προσωρινά μέτρα . . . θεωρώ[εκδ] κατάλληλος", ο διαιτητής έκτακτης ανάγκης ανέφερε ότι το άρθρο 32 των κανόνων SCC δεν διευκρινίζει τις απαιτήσεις που πρέπει να πληρούνται για την έκδοση προσωρινών μέτρων; Ούτε το Παράρτημα II των Κανόνων SCC. Σύμφωνα με τον διαιτητή έκτακτης ανάγκης, αυτές οι απαιτήσεις είναι, παρ 'όλα αυτά, ουσιαστικά μη αμφιλεγόμενη, εάν κάποιος εφαρμόζει το σουηδικό δίκαιο (όπως ο νόμος της έδρας της παρούσας διαδικασίας του Παραρτήματος ΙΙ) ή το διεθνές δίκαιο (όπως ο νόμος που διέπει τη Συνθήκη, ισχυρίζεται ο ενάγων). Άρθρα 17-17Α του UNCITRAL Πρότυπου νόμου για τους διεθνείς εμπορικούς κανόνες 2010 κωδικοποιήστε αυτές τις απαιτήσεις. Αρθρο 26 των κανόνων της UNCITRAL διαβάζεται σε υλικό μέρος ως εξής:
«2. Ένα προσωρινό μέτρο είναι οποιοδήποτε προσωρινό μέτρο με το οποίο, οποιαδήποτε στιγμή πριν από την έκδοση του βραβείου με το οποίο αποφασίζεται τελικά η διαφορά, το διαιτητικό δικαστήριο διατάσσει ένα κόμμα, για παράδειγμα και χωρίς περιορισμό, προς την:
(ένα) Διατηρήστε ή επαναφέρετε το status quo εν αναμονή της επίλυσης της διαφοράς;
(σι) Λάβετε μέτρα που θα μπορούσαν να αποτρέψουν, ή να μην προβείτε σε ενέργειες που ενδέχεται να προκαλέσουν, (Εγώ) τρέχουσα ή επικείμενη βλάβη ή (ii) προκατάληψη της ίδιας της διαιτητικής διαδικασίας;
(ντο) Παρέχετε ένα μέσο διατήρησης περιουσιακών στοιχείων από τα οποία μπορεί να ικανοποιηθεί ένα μεταγενέστερο βραβείο; ή
(ρε) Διατηρήστε αποδεικτικά στοιχεία που μπορεί να είναι σχετικά και ουσιώδη για την επίλυση της διαφοράς.
3. Το μέρος που ζητά προσωρινό μέτρο σύμφωνα με τις παραγράφους 2 (ένα) προς την (ντο) ικανοποιεί το διαιτητικό δικαστήριο ότι:
(ένα) Η βλάβη που δεν μπορεί να αποκατασταθεί επαρκώς από την αποζημίωση είναι πιθανό να προκύψει εάν το μέτρο δεν διαταχθεί, και τέτοια βλάβη αντισταθμίζει ουσιαστικά τη βλάβη που ενδέχεται να προκληθεί στο μέρος κατά του οποίου στρέφεται το μέτρο εάν το μέτρο χορηγηθεί; και
(σι) Υπάρχει εύλογη πιθανότητα το αιτούν μέρος να επιτύχει βάσει της αξίωσης. Ο προσδιορισμός αυτής της δυνατότητας δεν θα επηρεάσει τη διακριτική ευχέρεια του διαιτητικού δικαστηρίου κατά τη λήψη οποιασδήποτε μεταγενέστερης απόφασης. "
Όσον αφορά το παραδεκτό, ο διαιτητής έκτακτης ανάγκης ανέφερε ότι μέτρα με αποτελέσματα ισοδύναμα με την οριστική ανακούφιση που ζητείται στην κύρια δίκη δεν μπορούν να ζητηθούν μέσω προσωρινών μέτρων. Αυτό θα ισοδυναμούσε με την απόρριψη της αξίωσης, που είναι φυσικά απαράδεκτο στο πλαίσιο της διαδικασίας έκτακτης ανάγκης. Ο Διαιτητής έκτακτης ανάγκης υποστήριξε ότι τα αιτήματα της Evrobalt δεν αντιστοιχούν σε τέτοια διάθεση, δεδομένου του ρητά προσωρινού χαρακτήρα που έχουν, και επομένως είναι αποδεκτά.
Ωστόσο, ο διαιτητής έκτακτης ανάγκης διαπίστωσε ότι δεν πληρούνται τα κριτήρια κινδύνου αμετάκλητης βλάβης ή εκτελεστότητας του βραβείου. Ο ενάγων είχε ισχυριστεί ότι, εκτός εάν χορηγήθηκε η απαλλαγή που ζητήθηκε, αυτό "θα χάσει αμετάκλητα τα δικαιώματά της ως μέτοχος της Τράπεζας (ποια δικαιώματα βρίσκονται στο επίκεντρο της διαφοράς) και κάθε μεταγενέστερο βραβείο υπέρ του Ενάγοντος θα καταστεί ουσιαστικά ανεφάρμοστο". Το ερώτημα που διαπίστωσε ότι ο διαιτητής έκτακτης ανάγκης ήταν κεντρικό ήταν αν η ζημία που επιδίωξε ο ενάγων να αποφύγει ή όχι »αποκατασταθεί επαρκώς με αποζημίωση". Φάνηκε ότι όλη η ζημιά, πραγματική και επικείμενη, που συνδέεται με την επένδυση του Ενάγοντος θα μπορούσε να καλυφθεί με αποζημίωση. Και ο Διαιτητής έκτακτης ανάγκης δεν διαπίστωσε κανένα λόγο για τον οποίο η βλάβη δεν μπορούσε να εκτιμηθεί σωστά από το Δικαστήριο της κύριας δίκης.
Ο διαιτητής έκτακτης ανάγκης έλαβε αυτήν την απόφαση, το οποίο είναι διαθέσιμο παρακάτω, και ως εκ τούτου απέρριψε το αίτημα του ενάγοντος χωρίς τη συμμετοχή του εναγόμενου στη διαδικασία.
– Αντριάν Μπερέγκο, Νόμος της Aceris